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1、電大民事訴訟法學形成性考核冊作業(yè)答案民事訴訟法學作業(yè)1一、名詞解釋1、民事訴訟：是訴訟的一種，根據訴訟的性質不同，還要刑事訴訟和行政訴訟，統(tǒng)屬于訴訟的范疇。2、民事訴訟法的基本原則：是在民事訴訟的整個過程中，或者在重要的訴訟階段，起指導作用的準則3、合議制度是指人民法院審判民事案件實行集體審理和評議的制度。4、默認管轄：是指地原告向無管轄權的法院起訴，法院受理該起訴后，被告沒有提出管轄異議且應訴答辯，該法院對該案獲得管轄，也稱為應訴管轄。5、當事人適格：當事人適格，又稱為正當當事人，是指對于具體的訴訟，有作為本案當事人起訴或應訴的資格。二、簡答題1、民事訴訟辨論原則和處分原則在訴訟中如何體現(xiàn)的

2、？請舉例說明。答：它們完全屬于兩個概念。辯論原則是指人民法院審理民事案件時，當事人有權進行辯論辯論原則給予當事人充分闡述理據，以此讓法院參考、采納自己的主張。處分原則是指當事人有權在法律規(guī)定的范圍內處分自己的民事權利和訴訟權利，指的是當事人對法律賦予自己的訴訟權利有處分權。辯論原則主要是在法庭質證、辯論階段發(fā)生作用，意義在于讓當事人充分互辯，以便查明案件事實，傾向于案件實體問題。處分原則主要是在開庭前后發(fā)生作用，如申請回避，放棄訴權，承認對方訴訟請求等行為，意義在于充分賦予當事人訴訟權利，維護法律公平正義，傾向于案件程序問題。總的來說，他們都是為維護當事人權利而確立的民訴法原則。2、簡述民事訴

3、訟中的回避制度。答：指承辦案件的審判人員及其他有關人員，遇有法律規(guī)定的回避情形時，退出本案的審理活動的一種制度，是為了保證案件公正審理而設立的。3、我國民事訴訟法中規(guī)定的屬于專屬管轄的訴訟有哪些？答：（1）.因不動產糾紛提起的訴訟，專屬不動產所在地人民法院管轄。（2）.因港口作業(yè)發(fā)生糾紛提起的訴訟，專屬港口所在地人民法院管轄。（3）.因繼承遺產糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或主要遺產所在地人民法院管轄。三、論述題1、論述民事訴訟法的基本特佂。答：1民事訴訟是一種當事人對立的結構。2民事訴訟依靠國家強制力來解決民事糾紛。這體現(xiàn)在：（1）當原告向法院提起訴訟后，被告就有義務應訴，即被告應訴

4、的強制力。（2）法院做出的決定、裁定和判決，當事人必須服從，履行裁判所確定的決定或規(guī)定的義務。（3）從訴訟對象來看，民事訴訟解決的爭議是有關民事權利、義務的爭議。（4）民事訴訟是依照一定的法律規(guī)范，嚴格按照一定的法律規(guī)范，嚴格按照預訂的程序和方式進行的。2、論述民事訴訟與人民調解制度如何進行銜接？答：任何社會都有矛盾和糾紛。社會矛盾與糾紛是復雜的，因而解決的方式也是多樣的。在法治社會，解決糾紛的方式主要有兩種：一種是訴訟方式，即由人民法院進行審理和裁判，這是解決糾紛的最后一道屏障。二是訴訟外的方式，主要是采取各種類型的調解，即經過法院外的第三者排解，說服教育，促使當事人達成協(xié)議，解決糾紛。無論

5、是訴訟方式和訴訟外的方式解決矛盾糾紛，都有一種解決糾紛的最好方式，即調解。建國后，我國經過修改和制定相關法律，確立了人民調解和訴訟調解制度，同時注重兩項調解制度的有機結合。我國民事訴訟法規(guī)定，人民調解委員會是在基層人民政府和基層人民法院的指導下，調解民間糾紛的群眾性組織。人民調解委員會調解民間糾紛，如有違背法律的，人民法院應當予以糾正。這就從法律上肯定了基層人民法院對人民調解委員會的業(yè)務指導和監(jiān)督。人民調解與人民法院的審判關系密切，人民調解成效顯著的地方，人民法院的收案量就會相應減少，特別是在基層，人民法院及其派出法庭與人民調解機構相互配合，能夠有效解決糾紛，有利于人民法院減輕負擔，保證司法資

6、源的合理有效利用。在加強訴訟調解和人民調解銜接方面，人民法院應正確理順人民法院和人民調解的關系。根據我國法律規(guī)定，指導人民調解委員會的工作是人民法院的職責之一，在支持和指導人民調解工作中，人民法院要從思想和行動上做到“不缺位、不錯位、不越位”。在強化訴訟調解與人民調解銜接方面，法院應加強以下幾個方面的工作：（一）法院應加強對人民調解員的培訓指導（二）法院應建立調解員參與的庭前調解機制。（三）法院應依法支持調解委員會開展工作。（四）法院應完善訴訟調解與人民調解銜接的激勵機制。民事訴訟法學作業(yè)2一、名詞解釋：1、必要共同訴訟：是指當事人一方或者雙方為兩人以上，訴訟標的是同一的，法院必須合一審理并合

7、一判決的共同訴訟。2、有獨立請求權第三人：有獨立請求權第三人是指對原、被告爭議的訴訟標的認為有獨立的請求權，因而起訴參加到已開始的訴訟中來的人。3、無獨立請求權第三人：指在民事訴訟中，對原被告雙方爭議的訴訟標的沒有獨立的請求權，但案件處理的結果可能同他有法律上的利害關系，而參加到已經開始的訴訟中進行訴訟的人4、訴訟代表人：是指為了便于訴訟，由人數眾多的一方當事人推選出來，代表其利益實施訴訟行為的人。5、公益訴訟：是指非以維護自身民事權益，由特定的機關、社會團體或個人提起，旨在維護社會公共利益為目的追究民事責任的訴訟。二、簡述題：1、簡述普通共同訴訟與必要共同訴訟的聯(lián)系與區(qū)別。答：普通共同訴訟：

8、就是當事人一方或雙方為2人以上，其訴訟標的是同一種類，人民法院認為可以合并審理的經當事人同意而進行的共同訴訟。構成條件：（1）、當事人一方或雙方為2人以上。（2）、訴訟標的為同一種類，主要是指同一類型的民事法律關系，也就是說各個共同訴訟人與對方當事人爭議的法律關系的性質是相同的。（3）、法院認為可以合并審理。（4）、當事人同意合并審理。必要共同訴訟：是指，當事人一方或雙方為2人以上并擁有共同的訴訟標的。其構成條件如下：（1）、當事人一方或雙方為2人以上。（2）、當事人之間的訴訟標的是共同的，或者因為共同訴訟人對于訴訟標的原先就存在的同時權利或義務；或因為同一事實或法律上的原因，共同訴訟人之間產

9、生了共同的權利或義務。（3）、在訴訟中共同訴訟人都參見訴訟，其中一人的訴訟行為經其他共同訴訟人認可，對其他共同訴訟人發(fā)生效力。2、舉例說明公益訴訟中受到限制適用的民事訴訟基本原則有哪些。答：當事人訴訟權利平等原則、同等原則和對等原則、法院調解自愿和合法的原則、辯論原則、處分原則、檢察監(jiān)督原則、支持起訴原則。3、簡述訴訟代理人的概念及分類：答：訴訟代理人是指以當事人的名義，在代理權限范圍內代替或協(xié)助當事人進行訴訟活動的人。這里的當事人指的是原告、被告以及第三人，是代理法律關系中的被代理人。訴訟代理人分為兩種：法定代理人和委托代理人。法定代理人。即根據法律規(guī)定行使訴訟代理權，代理無行為能力或者限制

10、行為能力的公民參加訴訟，具有相當于被代理人的法律地位，行使被代理人的訴訟權利和承擔被代理人的訴訟義務，以維護精神病人或未成年當事人的合法權益的代理人。指定代理人。即經人民法院指定，代理無訴訟行為能力的公民進行訴訟活動的人。指定代理僅適用于作為管理相對人的公民，不適用于行政機關或組織。三、論述題：試述第三人申請撤銷之訴制度的內容。答：根據新民事訴訟法第56條新增的第三款規(guī)定，第三人撤銷之訴，即為第三人因不能歸責于本人的事由未參加訴訟，但有證據證明發(fā)生法律效力的判決、裁定、調解書的部分或者全部內容錯誤，損害其民事權益的，可以自知道或者應當知道其民事權益受到損害之日起個月內，向作出該判決、裁定、調解

11、書的人民法院提起訴訟。人民法院經審理，訴訟請求成立的，應當改變或者撤銷原判決、裁定、調解書；訴訟請求不成立的，駁回訴訟請求。由該規(guī)定可知，能夠提起第三人撤銷之訴的適格當事人既包括有獨立請求權的第三人，亦包括無獨立請求權的第三人。四、案例分析題：案情：甲市市民李小寶常年居住在甲市的A區(qū)，其在甲市的C區(qū)開了一家汽車修理鋪。但其個體工商營業(yè)執(zhí)照所登記的業(yè)主是其兄長李大寶。李大寶居住在甲市的B區(qū)，而且實際上并不參與汽車修理鋪的經營。李小寶為了拓展業(yè)務來源，與位于甲市L縣的鄉(xiāng)辦企業(yè)泰華汽車修理廠簽訂了一份協(xié)議，約定李小寶的汽車修理鋪可以以泰華汽車修理廠的名義從事汽車修理業(yè)務，李小寶因此每年要向泰華汽車修

12、理廠繳納管理費4萬元。為了滿足逐漸增加的業(yè)務需求，2012年3月李小寶招聘了甲市D區(qū)的市民吳大維為其修理工。一日，吳大維在修理完客戶吳莫愁送來的一輛轎車進行最后試車時，不慎將車撞到了路邊的隔離帶上，造成轎車損毀嚴重，基本報廢，所幸吳大維并沒有受傷。事后，相關各方就如何賠償該汽車損失發(fā)生糾紛，未達成協(xié)議。現(xiàn)吳莫愁擬向法院起訴。問：（1）吳莫愁應以誰為被告？哪些法院對本案有管轄權？就此同一糾紛，若吳莫愁向有管轄權的法院都提起訴訟，應如何確定案件的管轄法院？（2）若有管轄權的法院就本案管轄權問題發(fā)生了爭議，應如何確定管轄法院？（3）若在管轄權爭議未解決之前，其中一享有管轄權的法院對案件就作出了判決，

13、對此判決及判決所涉及的案件應如何處理？答：（1）以汽車修理鋪為被告。ABCD區(qū)都有管轄權。哪個法院立案受理了此案由哪個法院管轄。（2）由有管轄權的法院的共同上級法院指定管轄法院。（3）兩個以上人民法院如對管轄權有爭議，在爭議未解決前，任何一方人民法院均不得對案件作出判決。對搶先作出判決的，上級人民法院應當以違反程序為由撤銷其判決，并將案件移送或者指定其他人民法院審理，或者由自己提審。民事訴訟法學作業(yè)3一、名詞解釋1、證據的證明力：是指證據在證明案件事實方面所起的作用。所有的證據都具有證明案件事實的作用，但證據不同，其證明作用力的大小也有所不同，即證據證明力的強弱有所不同。2、證明標準：是指法院

14、在訴訟中認定案件事實所達到的證明程度。3、舉證時限：是指在訴訟中，法律規(guī)定或法院指定的當事人能夠有效舉證的期限。4、先于執(zhí)行：是指人民法院在終局判決之前，為解決權利人生活或生產經營的急需，依法裁定義務人預先履行一定數額的金錢或者財物等措施的制度。5、行為保全：是法院根據當事人或利害關系人的申請，為避免損失的發(fā)生或進一步擴大而對相關行為采取的一種民事強制措施二、簡答題：1、簡述民事訴訟證據的分類：答：（1）書證（2）視聽資料（3）電子數據（4）證人證言（5）當事人陳述（6）鑒定意見（7）物證（8）勘驗筆錄2舉證責任倒置適用的情形答：（1）、實行過錯推定的侵權訴訟。如建筑物或其他設施以及建筑物上的

15、擱置物，懸掛物發(fā)生倒塌，脫落，墜落致人損害的侵權訴訟；因醫(yī)療糾紛提起的訴訟。（2）、實行因果關系推定的侵權訴訟。如環(huán)境污染致?lián)p害的侵權訴訟；產品質量不合格致人損害的侵權訴訟。（3）、難以收集證據，難以舉證的訴訟。如產品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權訴訟，共同危險行為致人損害的侵權訴訟。（4）、對方妨害舉證的訴訟。3、簡述如何界定訴訟中的自認？自認的法律效果如何？答：自認是指當事人一方承認對方當事人所主張的不利于自己的事實為真實明確表明其真實性的陳述。根據現(xiàn)有法律和司法解釋的規(guī)定，要構成一項自認，必須具有以下三項條件：（1）自認的主體只能是當事人；（2）自認的內容是承認對方當事人所主張的不利于己

16、的事實為真實；（3）自認必須為明確的意思表示；（4）自認適用范圍為那些與社會公共利益無關的民事案件，主要適用于涉及財產問題的案件。涉及身份關系的案件不適用自認。民事訴訟法及民訴意見最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規(guī)定第六十七條規(guī)定在訴訟中,當事人為達成調解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實的認可,不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據。三、論述論述民事訴訟中的財產保全和先予執(zhí)行制度答：財產保全，指人民法院在利害關系人起訴前或者當事人起訴后申請執(zhí)行前，為保證將來的判決能夠順利進行，而對當事人的財產或爭議的標的物，采取限制其處分的強制措施。建立財產保全制度，可以防止義務人隱匿、轉移、揮霍

17、其財產，逃避應當履行的民事、經濟義務，從而保證人民法院生效裁判的順利進行，維護當事人的合法權益。先予執(zhí)行，是指人民法院在訴訟過程中，根據當事人的申請，裁定一方當事人預先付給另一方當事人一定數額的金錢或其他財務的法律制度。確立先予執(zhí)行制度有利于及時保護當事人的合法權益，許多國家的法律都規(guī)定了這一制度。四、案例分析案情：孫某與王某系夫妻，他們與白某住在同一棟筒子樓里。兩家人經常為生活中的瑣事發(fā)生矛盾和爭議，原告白某起訴稱：某日下午，孫某與王某趁樓內其他住戶上班不在家的機會，手持棍棒沖進公用廚房毆打正在忙碌的自己。故自己拿起菜刀準備自衛(wèi)，但被孫某迅奪過菜刀，與其妻王某將自己的手按在切菜板上，將其左手

18、無名指尖切下了一小截。白某立即前往派出所報案，但派出所以鄰里糾紛為由并未立案，原告在派出所干警的勸說下前往醫(yī)院治療。隨后，原告人民法院提起人身損害賠償之訴，并提交了派出所報案證明、醫(yī)院門診病例、醫(yī)藥費單據、斷手指一截以及傷殘左手等作為證據。被告在答辯中承認當日糾紛發(fā)生的事實，但否認原告手指為其切斷。法院因原告無法舉出錄像式的證據證明其手指為被告切斷，最終駁回了原告的訴訟請求。問：應該如何評價法院對此案事實的評價？答：法院不應該以原告無法舉出錄像式證據駁回原告的訴訟請求，還可以有以下證據證明是王某做的1、最主要的物證：菜刀，既然是被告用刀切的，就一定有被告的指紋、掌紋。菜板，菜板上也應該有被告的

19、部分掌紋。2、報案后，你報案其實不應該以鄰里糾紛來報的，應該以故意傷害或故意殺人未遂來報，要求警察局到現(xiàn)場收集證物，并出具檢測報告。3、你可以以“因共同危險行為致人損害的侵權訴訟，由實施危險行為的人就其行為與損害結果之間不存在因果關系承擔舉證責任，要求舉證倒置，讓對方舉證他沒有過錯。你是弱勢群體，除了找好一點的律師外，還有就是找法律援助了。民事訴訟法學作業(yè)4一、名詞解釋：1、訴權：是由訴的法律制度所確定的，賦予當事人進行訴訟的基本權利。2、訴訟標的：是訴訟構成的要素之一，是指當事人之間因發(fā)生爭議，而請求人民法院作出裁判的法律關系3、既判力：是指生效民事判決裁判的訴訟標的對雙方當事人和法院所具有

20、的強制性通用力。4、法院調解：是當事人用于協(xié)商解決糾紛、結束訴訟、維護自己的合法權益，審結民事案件、經濟糾紛案件的制度。5、執(zhí)行和解：指在法院執(zhí)行過程中，雙方當事人經過自愿協(xié)商，達成協(xié)議，結束執(zhí)行程序的活動。二、簡答題：1、簡述簡易程序的特點和適用范圍。答：特點：（1）、起訴方式簡便（2）、受理程序簡便（3）、傳喚當事人、證人的方式簡便（4）、審判組織簡單（5）、審理過程簡便序（6）、審理期限較短適用范圍：（1）、結婚時間短，財產爭議不大的離婚案件，或者當事人婚前就患有法律規(guī)定不準結婚的疾病的離婚案件（2）、權利義務關系明確，只是給付時間和金額上有爭議的贍養(yǎng)費案件、撫養(yǎng)費案件和撫育費案件（3）

21、、確認和變更收養(yǎng)關系、子女撫養(yǎng)關系，雙方爭議不大的案件（4）、借貸關系明確，證據充分，金額不大的債務案件（5）、遺產和繼承人范圍明確，爭議金額不大的損害賠償案件（6）、事實清楚，責任明確，賠償金額不大的損害賠償案件（7）、事實清楚，案情簡單，是非分明，爭議焦點明確，訴爭焦點明確，訴爭金額不大的其他案件。2、簡述二審程序與一審程序的區(qū)別。答：（1）、程序發(fā)生的原因不同。（2）、審理的對象不同。（3）、適用程序不同。（4）、裁判效力不同。3、簡述法院調解的效力。答：（1）形式上的約束力（2）實質上的確定力（3）形成力（4）執(zhí)行力4、執(zhí)行中止的法定事由。答：（1）申請人表示可以延期執(zhí)行；（2）案外人

22、對執(zhí)行標的提出確有理由的異議；（3）作為一方當事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權利或者承擔義務；（4）作為一方當事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權利義務承受人；（5）人民法院認為應當中止執(zhí)行的其他情況。三、論述題試述民事再審程序答：1、裁定再審，指人民法院對自查的再審案件、檢察院的抗訴案件、當事人申請再審的案件，進行審查后，認為符合再審條件，做出裁定予以再審的訴訟行為。2、另行組成合議庭，再審案件的審判組織職能實行合議制。3、對再審案件的審判。人民法院適用再審程序審理再審案件時，基于人民法院行使審判監(jiān)督權和當事人行使訴訟權引起的再審，參加庭審的訴訟法律關系主體與原審一樣；而基于人民檢察院

23、抗訴引起的再審，參加庭審的訴訟法律關系主體還應當包括人民檢察院。四、案例分析題：案情：家住某市甲區(qū)的潘某（甲方）與家住乙區(qū)的舒某（乙方）簽訂房屋租賃合同，舒某將位于丙區(qū)的一處500m2的二層樓租給潘某經營飯館。合同中除約定了有關租賃事項外，還約定：“甲方租賃過程中如決定購買該房，按每平方米2000元的價格購買，具體事項另行協(xié)商?！迸四车娘堭^開張后生意興隆，遂決定將租賃的房屋買下長期經營。但因房價上漲，舒某不同意出賣。潘某將房價款100萬元辦理提存公證，舒某仍不同意出賣。后舒某以每平方米2500元的價格與杏林公司簽訂了房屋買賣合同，合同中約定了仲裁條款。潘某為阻止舒某與杏林公司成交，向丙區(qū)人民法

24、院提起訴訟，要求認定租賃合同中的買賣條款有效并判決舒某履行協(xié)助辦理房屋過戶手續(xù)的義務。法院受理后，舒某提出管轄權異議，法院審查后發(fā)出駁回通知書。一審法院經審理認定，原被告之間構成了預約合同關系，但尚不構成買賣關系，故判決駁回原告的訴訟請求。潘某不服提出上訴。問題：本案訴訟過程中法院的何種做法不符合法律規(guī)定？正確的做法是什么？如果二審維持原判，潘某在遵守生效判決的基礎上，還可通過何種訴訟手段獲得法律救濟？如果潘某與舒某一審訴訟之前或一審訴訟期間，杏林公司就其與舒某之間的買賣合同申請仲裁，請求確認合同有效并請求履行，潘某可否參加仲裁程序，主張自己具有優(yōu)先購買權?為什么？如果本案二審法院判決潘某勝訴

25、，潘某申請執(zhí)行，杏林公司能否申請再審？為什么？杏林公司能否提出執(zhí)行異議？為什么？潘某在起訴前為了阻止舒某與杏林公司成交，可申請法院采取何種法律手段？法院準許其申請應當具備何種條件？法院應當如何準許和執(zhí)行？如果二審維持原判，此后潘某與舒某雙方經過協(xié)商，達成了按每平方米2500元價格賣房的合同。該買賣合同是否構成執(zhí)行和解？為什么？法院是否應當予以干預？為什么？答：法院用通知書駁回管轄權異議錯誤，應當使用裁定書；可以起訴請求確認潘某負有訂約義務，承擔預約合同中的違約責任。不能。仲裁程序中沒有第三人，潘某進入仲裁程序沒有仲裁協(xié)議作為根據。不能申請再審，因為它不是訴訟當事人，可以提出執(zhí)行異議。案外人可以對執(zhí)行標的主張權利?？缮暾埛ㄔ翰扇≡V前財產保全措施。條件是潘某應當提供擔保。法院準許必須在48個小時內作出裁定，立即開始執(zhí)行。不構成執(zhí)行和解，因為判決沒有執(zhí)行內容，該合同不導致停止執(zhí)行、恢復執(zhí)行等程序問題；法院不干預，該合同是當事人之間與判決履行和執(zhí)行無關的新的民事行為。