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1、公司法第 4 次平時作業(yè) 案例分析題（每小題 20 分，共 100 分） 1 題：甲、乙、丙、丁四個國有企業(yè)和戊有限責任公司投資設立股份有限公司， 注冊資本為 8000 萬元。 2006 年 8 月 1 日，丁公司召開的董事會會議情形如下： （1）該公司共有董事 7 人，有 5 人親自出席。 列席本次董事會的監(jiān)事 A 向會議提交另一名因故不能到會的董事出具的代為行使表決權的委托書，該委 托書委托 A 代為行使本次董事會的表決權。 （2）董事會會議結(jié)束后，所有決議事項均載入會議記錄。 并 由出席董事會會議的全體董事和列席會議的監(jiān)事簽名后存檔。 2006 年 9 月 1 日，公司召開的股東大會作出

2、如下決議： （1）更換兩名監(jiān)事。一是由甲國有企業(yè)的代表楊某代替乙國有企業(yè)代表韓某出任該公司的監(jiān)事；二 是公司職工代表曹某代替公司職工代表趙某。 （2）為擴大公司的生產(chǎn)規(guī)模，決定發(fā)行公司債券 500 萬 元。 （3）公司法定盈余公積金 2000 萬元中提取 500 萬元轉(zhuǎn)增公司資本。 要求：根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，分析說明下列問題： （1）在董事會會議中 A 能否接受委托代為行使表決權？為什么？ （2）董事會會議記錄是否存在不妥之處？為什么？ （3）股東大會會議決定更換兩名監(jiān)事是否合法？為什么？ （4）股東大會會議決定發(fā)行公司債券是否符合規(guī)定？為什么？ （5）股東大會會議決定將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增

3、資本是否合法？為什么？ 具體分析如下： （1）A 不能接受委托代為行使表決權。根據(jù)規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議的，可以書面委托其他 董事代為出席。但 A 為監(jiān)事，不是董事，不能代為行使表決權。 （2）董事會會議記錄存在不妥之處。根據(jù)規(guī)定，董事會會議記錄，應由出席會議的董事在會議記錄上簽 名，列席董事會會議的監(jiān)事無須在會議記錄上簽名，而該公司列席董事會會議的監(jiān)事在會議記錄上簽名， 是不符合規(guī)定的。 （3）股東大會會議作出由甲國有企業(yè)的代表楊某代替乙國有企業(yè)代表韓某出任該公司監(jiān)事決議符合公司 法的規(guī)定。根據(jù)公司法的規(guī)定，股份有限公司股東代表出任的監(jiān)事由公司股東會選舉產(chǎn)生。 股東大會會議作出由公

4、司職工代表曹某代替公司職工代表趙某的決議不符合公司法的規(guī)定。根據(jù) 公司法的規(guī)定，股份有限公司職工代表出任的監(jiān)事不是由公司股東會選舉產(chǎn)生，而是由職工代表大 會、職工大會或者其他民主形式選舉產(chǎn)生。本題由公司股東大會選舉職工代表出任監(jiān)事是不符合規(guī)定的。 （4）股東大會會議決定發(fā)行公司債券是符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，所有的公司都是可以發(fā)行公司債券的。 （5）股東大會會議決定將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本的決議方式是符合規(guī)定的，但是轉(zhuǎn)增的金額是不符合 規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，公司將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本時，留存的該項公積金不得少于該公司轉(zhuǎn)增前注冊 資本的 25%.丁公司轉(zhuǎn)增資本時，留存的法定盈余公積金占注冊資本的比例為

5、（2000500） 8000100%18.75% ，留存的法定盈余公積金少于轉(zhuǎn)增前該公司注冊資本的 25%，所以是不符合規(guī)定 的。 2 題、A、B、C 、D 、E 五人共同投資設立了一有限責任公司。 2006 年 3 月 13 日，該五人訂立了發(fā)起人 協(xié)議，具體內(nèi)容如下：該公司注冊資本總額為人民幣 100 萬元，其中 A 擬出資 20 萬元人民幣，B 擬以廠 房作價出資 20 萬元，C 擬以知識產(chǎn)權作價出資 30 萬元，D 、E 分別擬以勞務作價出資為 10 萬元、20 萬 元。公司首次出資 15 萬元，其余部分在公司成立后的 2008 年 12 月 31 日前繳足。公司名稱為北京翰林 有限責

6、任公司。委托 A 辦理公司的申請登記手續(xù)。 2006 年 3 月 21 日 A 到當?shù)毓ど绦姓芾砭稚暾埞驹O立登記。工商行政管理局指出了申請人在公 司出資方式、名稱方面的不合法之處，后經(jīng) A 與另外四人商妥均予以糾正。 2006 年 4 月 7 日，A 到當?shù)?工商行政管理局領取了表明簽發(fā)日期為 2006 年 4 月 2 日的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照 。A 認為，根據(jù)有關法 律規(guī)定，公司成立應當公告，于是于 2006 年 4 月 11 日發(fā)出公司成立的公告。公司成立后，A 主持首次 股東會，并對公司的生產(chǎn)經(jīng)營作出決議。 2006 年 4 月 21 日，G 打算加入該公司并擬投入 10 萬元，經(jīng)股 東

7、會決議，有代表 65 萬元的股權的有表決權的股東同意增加注冊資本，于是 G 加入 到該公司。公司成 2 立后，董事會發(fā)現(xiàn)，B 作為出資的廠房的實際價額顯著低于公司章程所定的價額，董事會提出了解決方 案，即：由 B 補足差額，如果 B 不能補足差額，則向 A、C、D、G 按出資比例分擔該差額。 2006 年 5 月，A 要求轉(zhuǎn)讓出資給 F，A 于 2006 年 4 月 5 日以書面形式向其他五位股東發(fā)出書面征求意見的通知。 C 表示同意，G 在當日收到后，一直未予答復。D、E 稱無所謂，但并不反對。B 以前曾與 F 共過事有過 恩怨，故堅決反對，但出價不如 F 高。2006 年 6 月 11 日

8、，A 將出資轉(zhuǎn)讓給 F，并辦理了變更登記手續(xù)。 B 不服，認為這是 A 故意跟自己過不去并認為轉(zhuǎn)讓無效。 2006 年 7 月，因公司業(yè)務發(fā)展的需要，依法成立了天津分公司。天津分公司在生產(chǎn)經(jīng)營過程中，因違反 了合同約定被訴至法院，對方以翰林公司是天津分公司的總公司為由，要求翰林公司承擔違約責任。 2006 年 8 月，翰林公司股東會決議向其他企業(yè)投資，于是翰林公司與向某、徐某兩位自然人投資設立了 一合伙企業(yè)。請根據(jù)上述材料，回答下列問題： （1）A、B、C 、D 、E 訂立的發(fā)起人協(xié)議中不符合公司法規(guī)定的地方有哪些？ （2）A 認為，按照有關法律規(guī)定翰林公司成立應當公告， A 的觀點是否正確？

9、 （3）本題中的翰林公司成立的日期應當是哪一天？ （4）公司成立后的首次股東會的召開程序是否合法？為什么？ （5）公司成立后，G 加入該公司的股東會決議是否合法有效？為什么？ （6）董事會做出的關于 B 出資不足的解決方案的內(nèi)容是否合法？說明理由。 （7）A 將其股權轉(zhuǎn)讓給 F 的行為是否有效？為什么？ （8）翰林公司是否應替天津分公司承擔違約責任？告翰林，還是告天津分公司，說明理由。 （9）翰林公司能否投資設立合伙企業(yè)？為什么？ 具體分析如下： （1） 發(fā)起人協(xié)議中有三點不合法。 第一，公司的出資方式中，不允許以勞務作為出資； 第二，公司的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的 30%；

10、 第三，公司全體股東的首次出資額不得低于公司注冊資本的 20%，其余部分由股東自公司成立之日起兩 年內(nèi)繳足。 （2）A 的觀點不正確，公司成立無須公告。 （3）公司成立之日為公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期，即 2006 年 4 月 2 日。 （4）有限責任公司的首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持。因此，本案中應由 C 召集和主 持。 （5）G 加入該公司，屬于增資，股東會進行決議的事項屬于特別事項，所以要經(jīng)過代表 2/3 以上表 決權的股東同意。而本案中同意的只占 65%，尚未達到法定數(shù)額，因此，G 不能加入該公司。 （6）不合法。針對 B 的出資不足，先由 B 本人補足，B 不能補足時

11、，要由 A、C、D 、E 四人承擔 連帶責任，而非按份責任。 （7）A 將其股權轉(zhuǎn)讓給 F 的行為有效。因為股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權，應當經(jīng)其他股東過半數(shù) 同意。本案中，A 書面告知其他股東后，G 在接到書面通知之日起滿 30 日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。所 以，C 、D 、E、G 四人都是同意 A 轉(zhuǎn)讓股權的，既使 B 不同意，但 B 的出價又不如 F 高，所以 B 不享 有優(yōu)先購買權。因此，A 可以將其股權轉(zhuǎn)讓給 F. （8）翰林公司應替天津分公司承擔違約責任。告天津公司，分公司有獨立訴訟地位。 根據(jù)公司法規(guī)定，有限責任公司設立分公司是總公司管理的一個分支機構，不具有法人資格，但可 以依法

12、從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，其民事責任由設立該公司的總公司承擔。 （9）可以。公司可以向其他企業(yè)投資，但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連 帶責任的出資人。 3 題、2006 年 6 月，證監(jiān)會在對日化上市公司進行例行檢查中，發(fā)現(xiàn)以下事實：（1）日化公司于 2001 年 2 月 2 日由華南企業(yè)、華北企業(yè)等 8 家企業(yè)作為發(fā)起人共同以發(fā)起設立方式成立，成立時的股本總額 為 9000 萬股（每股 1 元） 。2005 年 4 月，日化公司獲準首次發(fā)行 6000 萬股社會公眾股，此次發(fā)行完畢后， 日化公司的股本總額達到 15000 萬股。 （2）日化公司的主要發(fā)起人華南企業(yè)出資交付給日化

13、公司的機器 設備（折合 2500 萬元，實際只值 500 萬元） 。 （3）日化公司董事會由 7 名董事組成。2006 年 3 月 2 日， 3 日化公司召開董事會會議。出席該次會議的董事有董事 A、董事 B、董事 C、董事 D；董事 E 因出國沒 有出席會議；董事 F 因出差不能出席會議，電話委托董事 A 代為出席并表決；董事 G 因病不能出席會議， 委托董事秘書 H 代為出席并表決。根據(jù)總經(jīng)理的提名，出席本次董事會會議的董事討論并一致同意，聘 任吳某為公司財務負責人，并決定給予吳某年薪 10 萬元。此外，經(jīng)出席本次董事會會議訴董事討論并一 致同意，決定改變招股說明書所列的募集資金用途。該次

14、董事會會議，由出席董事會會議的全體董事和 列席會議的監(jiān)事簽名后存檔。 （4）在 2006 年 4 月 19 日舉行的臨時股東大會上，除審議通過了發(fā)行公司 債券（通知中列明表決事項）的決議外，還根據(jù)控股股東華北企業(yè)的提議，臨時增加一項增選一名公司 董事的議案，并經(jīng)股東大會表決通過。 （5）2006 年 5 月 21 日，經(jīng)董事會同意，日化公司為控股股東華南 企業(yè)的銀行貸款提供了抵押擔保。 （6）為日化公司出具 2005 年度審計報告的注冊會計師施某，在 2006 年 4 月 11 日公司年度報告公布后，于 4 月 21 日購買了日化公司 2 萬股股票，并于同年 5 月 9 日拋售， 獲利 3 萬

15、余元；某證券公司的證券從業(yè)人員范某認為日化公司的股票具有上漲潛力，于 2006 年 4 月 16 日購買了日化公司股票 1 萬股。 要求：根據(jù)有關法律規(guī)定，分別回答以下問題： （1）根據(jù)本題要點（1）所提示的內(nèi)容，日化公司公開發(fā)行股份的比例是否符合法律規(guī)定？并說明理由。 （2）根據(jù)本題要點（2）所提示的內(nèi)容，華南企業(yè)的行為屬于何種性質(zhì)的違法行為？ 華南企業(yè)應當承擔 何種法律責任？ （3）根據(jù)本題要點（3）所提示的內(nèi)容，日化公司董事會的做法有哪些不符合規(guī)定之處？并分別說明理 由。 （4）根據(jù)本題要點（4）所提示的內(nèi)容，日化公司臨時股東大會增選一名公司董事的決議是否符合法律 規(guī)定？并說明理由。 （

16、5）根據(jù)本題要點（5）所提示的內(nèi)容，日化公司為控股股東華南企業(yè)提供抵押擔保的做法是否符合規(guī) 定？并說明理由。 （6）根據(jù)本題要點（6）所提示的內(nèi)容，施某、范某買賣日化公司股票的行為是否符合法律規(guī)定？并說 明理由。 具體分析如下： （1）日化公司公開發(fā)行股份的比例符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公開發(fā)行的股份應達到公司股份總數(shù)的 25%以 上；公司股本總額超過人民幣 4 億元的，公開發(fā)行股份的比例為 10%以上。 在本題中，日化公司的股本總額為 15000 萬元，公開發(fā)行的股份超過了股本總額的 25%. （2）華南企業(yè)的行為屬于虛假出資。根據(jù)公司法的規(guī)定，發(fā)起人、股東“虛假出資的” ，由公司登 記機關責令改

17、正，處以虛假出資金額 5%-15%的罰款。構成犯罪的，依法追究刑事責任；處 5 年以下有期 徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額 2%-10%的罰金。 （3）首先，董事 F、董事 G 的委托無效。根據(jù)公司法的規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議時，可 以書面委 托其他董事代為出席。本題中，董事 F 采取電話方式而非書面形式委托董事 A 代為出席并表 決不符合規(guī)定；而董事 G 委托董事會會議秘書 H 而非其他董事也不符合規(guī)定。其次，董事會通過“ 改變 招股說明書所列資金用途”的決議不合法。根據(jù)證券法的規(guī)定，上市公司如改變招股說明書所列的募集 資金用途，應當經(jīng)股東大會批準。最后，董事會會議記錄的簽名

18、不符合規(guī)定。根據(jù)公司法的規(guī)定，董事 會的會議記錄由出席會議的董事簽名，而無需列席會議的監(jiān)事簽名。 （4）日化公司臨時股東大會通過增選一名公司董事的決議不符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法的規(guī)定，臨 時股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議。 （5）日化公司為控股股東華南企業(yè)提供抵押擔保的做法不符合規(guī)定。根據(jù)公司法的規(guī)定，公司為公 司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東大會決議。如果超過資產(chǎn)總額 30%的，還應當出席會議 表決權的三分之二以上表決。 （6）首先，施某買賣日化公司股票的行為符合規(guī)定。根據(jù)證券法的規(guī)定，為上市公司出具審計報告 的人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后 5 日內(nèi)，不

19、得買賣該種股票。在本題中，施某是 在審計報告公布 5 日后買賣日化公司股票的，因此符合法律規(guī)定。 其次，范某買賣日化公司的股票的行為不符合規(guī)定。根據(jù)證券法的規(guī)定，證券公司的從業(yè)人員在任 4 期或者法定期間內(nèi)，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票。在本題中，范某為證券業(yè)從業(yè) 人員，因此，買賣日化公司股票不符合法律規(guī)定 4 題、 甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一飲料有限責任公司，注冊資本 200 萬元，其中甲、乙各以貨 幣 20 萬元、30 萬元出資；丙以實物出資，經(jīng)評估機構評估為 40 萬元；丁以其一項高新專利技術出資， 作價 100 萬元；戊以勞務出資，經(jīng)全體出資人同意作價 10 萬元。

20、全體股東首次出資額擬交 60 萬元，其 余部分擬在 5 年內(nèi)繳足。公司擬不設董事會，由甲任執(zhí)行董事；不設監(jiān)事會，由丙擔任公司的監(jiān)事。 飲料公司成立后經(jīng)營效益不錯，公司連續(xù) 5 年贏利，但是未向股東分配利潤。 公司經(jīng)營到第 10 年時，因執(zhí)行董事甲迷戀上炒股，于是挪用公司資金投資于股市，結(jié)果導致公司經(jīng)營效 益下降，公司連年虧損，已欠 A 銀行貸款 100 萬元未還。經(jīng)股東會決議，決定把飲料公司惟一盈利的保 健品車間分出去，另成立有獨立法人資格的保健品廠。后飲料公司增資擴股，乙將其股份轉(zhuǎn)讓給大北公 司。1 年后，保健品廠也出現(xiàn)嚴重虧損，資不抵債，其中欠 B 公司貨款達 400 萬元。 問題： 1.

21、飲料公司組建過程中，各股東的出資是否存在不符合公司法的規(guī)定之處？為什么？ 2.各股東的首期出資是否存在不合法之處？為什么？ 3.股東甲未按照章程的規(guī)定期限足額繳納出資，應負何種責任？ 4.飲料公司的組織機構設置是否符合公司法的規(guī)定？為什么？ 5.公司連續(xù) 5 年不向股東分配利潤，股東應當如何保護自己的權利？ 6.對執(zhí)行董事甲挪用公司資金的行為，公司和股東應當如何保護自己的權利？債權人應當如何保自己的權 利？ 7.飲料公司設立保健品廠的行為在公司法上屬于什么性質(zhì)的行為？設立后，飲料公司原有的債權債務應如 何承擔？ 8.乙轉(zhuǎn)讓股份時應遵循股份轉(zhuǎn)讓的何種規(guī)則？ 9.A 銀行如起訴追討飲料公司所欠的

22、100 萬元貸款，應以誰為被告？為什么？ 10.B 公司除采取起訴或仲裁的方式追討保健品廠的欠債外，還可以采取什么法律手段以實現(xiàn)自己的債權？ 具體分析如下： 1.全體股東的貨幣出資額不足 注冊資本的百分之三十，不符合法律規(guī)定；戊不能以勞務出資。 2.全體股東的首期出資符合法律規(guī)定，但是約定其余部分在 5 年內(nèi)繳足不合法。 3.股東甲應當足額繳納出資，并應向其他股東承擔違約責任。 4.符合。股東人數(shù)較少、規(guī)模較小的有限責任公司可以不設董事會和監(jiān)事會。 5.股東有權查閱會計帳薄，并有權要求公司以合理價格收購自己的股權。 6.甲應當向公司承擔賠償責任，股東可以請求監(jiān)事向人民法院提起訴訟，監(jiān)事不提起訴

23、訟或者情況緊急的， 股東可以自己的名義向法院提起訴訟；甲濫用股東權利，嚴重損害了債權人的利益，債權人有權要求其 對公司債務承擔連帶責任。 7.屬公司（或法人）分立。分立前飲料公司的債權債務應當由飲料公司和保健品廠承擔連帶責任。 8.應經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意；其他股東在同等條件下有優(yōu)先受讓權（或購買權） 。 9.A 銀行可以飲料公司和保健品廠為共同被告，也可以飲料公司或保健品廠為被告。 因為飲料公司和保 健品廠對分立前的債務承擔連帶責任。 10.B 公司可以債權人的身份向法院申請保健品廠破產(chǎn)，以清償其債權 5 題： 中國證監(jiān)會的某證券監(jiān)管派出機構于 2006 年 8 月在對甲上市公司進行例行檢查

24、時，發(fā)現(xiàn)該公司存 在以下事實： （1）2006 年 2 月 10 日，經(jīng)甲公司股東大會決議，甲公司為減少注冊資本而收購本公司股份 1000 萬股， 甲公司于 3 月 10 日將其注銷。 （2）2006 年 4 月 1 日，經(jīng)甲公司股東大會決議，甲公司為獎勵職工而收購本公司 6%的股份，收購資金 6000 萬元全部計入甲公司的成本費用，截止 7 月 1 日，收購的股份尚未轉(zhuǎn)讓給職工。 （3）2006 年 5 月，經(jīng)甲公司董事會同意，董事王某同甲公司進行了一項交易，王某從中獲利 20 萬元。 （4）甲公司董事張某在執(zhí)行公司職務時違反公司章程的規(guī)定，給公司造成了 100 萬元的經(jīng)濟損失。2006 5

25、 年 5 月 10 日，連續(xù) 180 日持有甲公司 2%股份的 A 股東，書面請求甲公司監(jiān)事會向人民法院提起訴訟， 但監(jiān)事會直至 6 月 15 日仍未對張某提起訴訟。 （5）2006 年 6 月，乙公司嚴重侵犯了甲公司的專利權，給甲公司造成了重大損失，但甲公司怠于對乙公 司提起訴訟。 要求： 根據(jù)公司法律制度規(guī)定，分別回答以下問題： （1）根據(jù)本題要點（1）所提示的內(nèi)容，指出甲公司的做法存在哪些不符合規(guī)定之處？ 并說明理由。 （2）根據(jù)本題要點（2）所提示的內(nèi)容，指出甲公司的做法存在哪些不符合規(guī)定之處？ 并說明理由。 (3）根據(jù)本題要點（3）所提示的內(nèi)容，董事王某同甲公司的交易是否符合規(guī)定？并

26、說明理由。王某的收 入應如何處理？ （4）根據(jù)本題要點（4）所提示的內(nèi)容，指出 A 股東還可以采取什么行動？并說明理由。 （5）根據(jù)本題要點（5）所提示的內(nèi)容，連續(xù) 180 日持有甲公司 2%股份的 A 股東可以通過哪些途徑對 乙公司提起訴訟？ 具體分析如下： (1)甲公司注銷股份的時間不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，減少公司注冊資本時，公司收購本公司股份后，應 當自收購之日起 10 日內(nèi)注銷。在本題中，甲公司注銷股份的時間超過了 10 日。 (2)首先，甲公司收購股份的數(shù)量不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，將股份獎勵給本公司職工時，收購的本公司股 份不得超過本公司已發(fā)行股份總額的 5%.其次，甲公司將收購資金全部

27、計入成本費用不符合規(guī)定。根據(jù) 規(guī)定，將股份獎勵給本公司職工時，用于收購的資金應當從公司稅后利潤中支出。 (3)首先，董事王某同甲公司的交易不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事、高級管理人員未經(jīng)股東大會同意，不 得與本公司訂立合同或者進行交易。其次，王某的收入應當歸 甲公司所有。 (4)A 股東還可以以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。根據(jù)規(guī)定，公司董事、高級管理人員執(zhí)行公司 職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，股份有限公司連續(xù) 180 日以上單 獨或者合計持有公司 1%以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會收到上述股 東的書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起 30 日內(nèi)未提起訴訟，股份有限公司連續(xù) 180 日以 上單獨或者合計持有公司 1%以上股份的股東，有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴 訟。 (5)A 股東可以書面請求董事會或者監(jiān)事會向人民法院提起訴訟，或者直接向人民法院提起訴訟。 6