05經(jīng)濟法 第五章 合同法律制度
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1、鯉魚網(wǎng)() 第五章 合同法律制度 第一節(jié) 合同法律制度概述 一、合同的概念和分類 (一) 合同的概念 我國現(xiàn)行的合同法律制度主要是1999年3月15日第九屆全國人民代表大會第2次會議通過,自1999年10月1日起施行的《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)。該法規(guī)定,合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議。 上述法人是指依法成立,能夠獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務的組織,包括機關(guān)、團體、企業(yè)、事業(yè)單位等;上述其他組織是指不具備法人資格的合伙組織以及企業(yè)的分支機構(gòu)等。 合同具有以下法律性質(zhì):(1) 合同是一種民事法律行
2、為。合同以意思表示為要素,并且按意思表示的內(nèi)容賦予法律效果;(2) 合同是兩方以上當事人的意思表示一致的民事法律行為。合同的成立必須有兩方以上的當事人,當事人相互為意思表示,并且意思表示相一致,這是區(qū)別于單方法律行為的重要標志;(3) 合同是以設立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系為目的的民事法律行為;(4) 合同是當事人各方在平等、自愿的基礎上產(chǎn)生的民事法律行為。 (二) 合同的分類 按照不同的標準可以將合同劃分成不同的類型,合同主要有以下分類: (1) 以法律、法規(guī)是否對其名稱作出明確規(guī)定為標準,分為有名合同和無名合同。有名合同是指法律設有規(guī)范,并賦予一定名稱的合同。無名合同是指法律尚未特
3、別規(guī)定,也未賦予一定名稱的合同; (2) 按照除雙方意思表示一致外,是否尚需交付標的物才能成立為標準,分為諾成合同與實踐合同。諾成合同是指當事人的意思表示一致即成立的合同,如買賣合同。實踐合同是指除當事人的意思表示一致以外,尚須交付標的物或完成其他給付才能成立的合同; (3) 按照法律、法規(guī)是否要求具備特定形式和手續(xù)為標準,分為要式合同和不要式合同。要式合同是指法律或當事人要求必須具備一定形式的合同。不要式合同是指法律或當事人不要求必須具備一定形式的合同; (4) 按照雙方是否互負給付義務為標準,分為雙務合同和單務合同。雙務合同是指雙方當事人互負給付義務的合同,如買賣、租賃、承攬等合同。
4、單務合同是指只有一方當事人負給付義務的合同,如贈與合同; (5) 按照當事人權(quán)利的獲得是否支付代價為標準,分為有償合同與無償合同。有償合同是指當事人一方享有合同規(guī)定的權(quán)益,須向?qū)Ψ疆斒氯藘敻断鄳鷥r的合同,如買賣、租賃等合同。無償合同是指當事人一方享有合同規(guī)定的權(quán)益,不必向?qū)Ψ疆斒氯藘敻断鄳鷥r的合同,如贈與合同; (6) 以合同相互間的主從關(guān)系為標準,分為主合同與從合同。凡不以他種合同的存在為前提即能獨立存在的合同為主合同。而必須以他種合同的存在為前提,自身不能獨立存在的合同為從合同。 《合同法》按照合同業(yè)務性質(zhì)和權(quán)利義務內(nèi)容的不同,將合同分為買賣合同;供用電、水、氣、熱力合同;贈與合
5、同;借款合同;租賃合同;融資租賃合同;承攬合同;建設工程合同;運輸合同;技術(shù)合同;保管合同;倉儲合同;委托合同;行紀合同;居間合同等。同時,《合同法》規(guī)定:“其他法律對合同另有規(guī)定的,依照其規(guī)定”,“本法分則或者其他法律沒有明確規(guī)定的合同,適用本法總則的規(guī)定,并可以參照本法分則或者其他法律最相類似的規(guī)定”,說明《合同法》也承認無名合同其他特別法上的債權(quán)合同。 二、合同法的調(diào)整范圍和基本原則 (一) 合同法的調(diào)整范圍 合同法,即有關(guān)合同的法律規(guī)范的總稱,是調(diào)整平等主體之間商品交換關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 合同法調(diào)整的范圍包括:(1) 平等主體之間的民事關(guān)系。(2) 法人、其他組織之間的經(jīng)濟
6、合同關(guān)系,同時還包括自然人之間的買賣、租賃、借貸、贈與等合同關(guān)系。(3) 在政府機關(guān)參與的合同中,政府機關(guān)作為平等的主體與對方簽訂合同時適用《合同法》的規(guī)定。國家根據(jù)需要下達指令性任務或者國家訂貨任務的,有關(guān)法人、其他組織之間應當依照有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定的權(quán)利和義務訂立合同。(4) 其他法律對合同另有規(guī)定的,依照其規(guī)定;其他法律沒有明文規(guī)定的合同,適用《合同法》總則的規(guī)定。 但是,涉及婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議,不屬于《合同法》調(diào)整的范圍。中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織(以下稱用人單位)與勞動者之間,以及國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體和與其建立勞動關(guān)系
7、的勞動者之間建立勞動關(guān)系,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,適用《勞動合同法》。 (二) 合同法的基本原則 合同法的基本原則是合同當事人在合同活動中應當遵守的基本準則,也是人民法院、仲裁機構(gòu)在審理、仲裁合同糾紛時應當遵循的原則。我國《合同法》規(guī)定了以下基本原則: 1. 平等原則 合同當事人的法律地位平等,一方不得將自己的意志強加給另一方。在法律上,合同當事人是平等主體,沒有高低從屬之分,不存在命令者與被命令者、管理者與被管理者。不論所有制性質(zhì)、經(jīng)濟實力強弱,其法律地位是平等的,都是獨立、平等的合同當事人。平等的當事人之間的權(quán)利義務也是對等的,既享有權(quán)利,同時又承擔義務,而且彼此的
8、權(quán)利義務是相應的。 2. 自愿原則 自愿原則是指合同當事人通過協(xié)商,自愿決定和調(diào)整相互的權(quán)利義務關(guān)系,任何單位和個人不得非法干涉。自愿原則體現(xiàn)了民事活動的基本特征,是民事法律關(guān)系區(qū)別于行政、刑事法律關(guān)系的特有原則。自愿原則貫穿合同活動全過程,包括:訂不訂合同自愿;與誰訂合同自愿;合同內(nèi)容由當事人在不違法的情況下自愿約定;在合同履行過程中,當事人可以協(xié)議補充、協(xié)議變更有關(guān)內(nèi)容;雙方也可以協(xié)議解除合同;在發(fā)生爭議時,當事人可以自愿選擇解決爭議的方式等。 3. 公平原則 公平原則要求當事人之間的權(quán)利義務要對等,要公平合理,要以利益均衡作為價值判斷標準來調(diào)整合同之體之間的關(guān)系,強調(diào)雙方負擔和風
9、險的合理分配。具體包括:(1) 在訂立合同時,應當遵循公平原則確定雙方的權(quán)利和義務,不得濫用權(quán)利,不得欺詐,不得假借訂立合同惡意進行磋商;(2) 根據(jù)公平原則確定風險的合理分配;(3) 根據(jù)公平原則確定違約責任。 4. 誠實信用原則 當事人行使權(quán)利、履行義務應當遵循誠實信用原則。誠實信用原則要求當事人在訂立、履行合同以及合同終止后的全過程中,都要誠實,講信用,相互協(xié)作。具體包括:(1) 當事人在訂立合同時不得有欺詐或其他違背誠實信用的行為;(2) 在履行合同義務時,當事人應當遵循誠實信用的原則,根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣,履行及時通知、協(xié)助、提供必要的條件、防止損失擴大、保密等義務;(
10、3) 合同終止后,當事人也應當遵循誠實信用的原則,根據(jù)交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務。 5. 遵守法律,不得損害社會公共利益原則 當事人訂立、履行合同,應當遵守法律、行政法規(guī),遵守社會公德,不得擾亂社會經(jīng)濟秩序,損害社會公共利益。合同關(guān)系不僅是當事人之間的關(guān)系,有時可能涉及社會公共利益和社會公德,涉及維護經(jīng)濟秩序。合同當事人的意思應當在法律允許的范圍內(nèi)表示。合同的訂立、履行都必須在法律規(guī)定的范圍內(nèi)進行,并不得有損于社會公共利益。 6. 嚴守合同原則 依法成立的合同對當事人具有法律約束力,當事人應當按照約定履行自己的義務,不得擅自變更或解除合同。 第二節(jié) 合 同 的
11、訂 立 一、合同訂立的概念 合同的訂立是指兩個或兩個以上的當事人,依法就合同的主要條款經(jīng)過協(xié)商一致達成協(xié)議的法律行為。合同當事人可以是自然人,也可以是法人或者其他組織,但都應當具有與訂立合同相應的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當事人也可以依法委托代理人訂立合同。 公民從出生時起至死亡時止,具有民事權(quán)利能力,依法享有民事權(quán)利,承擔民事義務。18周歲以上的公民是完全民事行為能力人,具有完全民事行為能力,可以獨立訂立合同;非完全民事行為崩離人可以訂立與其年齡、智力、健康狀況相適應的合同;公民、法人通過代理人訂立合同的,委托代理人應當按照被代理人的委托行使代理權(quán),法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán)
12、,指定代理人按照人民法院或指定單位的指定行使代理權(quán)。 二、合同訂立的形式 《合同法》規(guī)定,當事人訂立合同有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的,應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的,應當采用書面形式。 (一) 書面形式 書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。書面形式明確肯定,有據(jù)可查,對于防止爭議和解決糾紛有積極意義。實踐中,書面形式是當事人最為普遍采用的一種合同約定形式。 (二) 口頭形式 口頭形式是指當事人雙方就合同內(nèi)容面對面或以通訊設備交談達成協(xié)議。口頭形式直接、簡便、
13、迅速,但發(fā)生糾紛時難以取證,不易分清責任,所以對于不即時清結(jié)的和較重要的合同不宜采用口頭形式。 (三) 其他形式 除了書面形式和口頭形式,合同還可以其他形式成立。法律沒有列舉具體的“其他形式”,但可以根據(jù)當事人的行為或者特定情形推定合同的成立。這種形式的合同可以稱為默示合同,指當事人未用語言或文字明確表示意見,而是根據(jù)當事人的行為表明其已經(jīng)接受或在特定的情形下推定成立的合同。 三、合同的主要條款 合同的條款是合同中經(jīng)雙方當事人協(xié)商一致,規(guī)定雙方當事人權(quán)利義務的具體條文。合同當事人的權(quán)利義務,除法律規(guī)定的以外,主要由合同的條款確定。合同的條款是否齊備、準確,決定了合同能否成立、生效以及能
14、否順利地履行、實現(xiàn)。由于合同的類型和性質(zhì)不同,合同的主要條款可能有所不同。根據(jù)《合同法》規(guī)定,合同的內(nèi)容由當事人約定,一般應當包括以下條款: (一) 當事人的名稱或者姓名和住所 這是每一個合同必須具備的條款。當事人是合同法律關(guān)系的主體,合同中如果不寫明當事人,就無法確定權(quán)利的享受者和義務的承擔者,發(fā)生糾紛也無法解決。因此,訂立合同時,要把各方當事人名稱或者姓名和住所都記載準確、清楚。 (二) 標的 標的是合同當事人雙方權(quán)利和義務所共同指向的對象。標的是合同成立的必要條件,是一切合同的必備條款。沒有標的,合同不成立,合同關(guān)系無法建立。 合同標的多種多樣,歸納起來有四類:(1) 有形財產(chǎn)
15、,指具有價值和使用價值并且法律允許流通的有形物。如生產(chǎn)資料與生活資料,貨幣與有價證券等。(2) 無形財產(chǎn),指具有價值和使用價值并且法律允許流通的不以實物形態(tài)存在的智力成果。如商標權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)、技術(shù)秘密等。(3) 勞務,指不以有形財產(chǎn)體現(xiàn)其成果的勞動與服務。如運輸合同中的運輸行為、保管與倉儲合同中的保管行為、接受委托進行代理、行紀、居間行為等。(4) 工作成果,指在合同履行過程中產(chǎn)生的、體現(xiàn)履約行為的有形物或者無形物。如承攬合同中承攬人完成的工作成果,建設工程合同中承包人完成的建設項目,技術(shù)開發(fā)合同中研究開發(fā)人完成的研究開發(fā)成果等。 合同對標的的規(guī)定應當清楚明白,準確無誤。對于名稱、型號
16、、規(guī)格、品種、等級、花色等都應規(guī)定得細致、準確、清楚,防止差錯。特別對于不以確定的無形財產(chǎn)、勞務、工作成果等,更要盡可能地描述準確、明白。 (三) 數(shù)量 數(shù)量是對標的的量的規(guī)定,是對標的的計量。在大多數(shù)合同中,數(shù)量是必備條款,沒有數(shù)量,合同不能成立。對于有形財產(chǎn),數(shù)量是對單位個數(shù)、體積、面積、長度、容積、重量等的計量;對于無形財產(chǎn),數(shù)量是個數(shù)、件數(shù)、字數(shù)以及使用范圍等多種量度方法;對于勞務,數(shù)量為勞動量;對于工作成果,數(shù)量是工作量及成果數(shù)量。合同的數(shù)量要準確,應選擇使用雙方當事人共同接受的計量單位、計量方法和計量工具。 (四) 質(zhì)量 質(zhì)量是標的的內(nèi)在素質(zhì)和外觀形態(tài)的綜合,一般以品種、型
17、號、規(guī)格、等級和工程項目的標準等體現(xiàn)出來。對有形財產(chǎn)來說,質(zhì)量是物理、化學、生物等性質(zhì)與外觀形態(tài)的綜合;對無形財產(chǎn)、服務、工作成果來說,也有其內(nèi)在素質(zhì)的衡量方法。合同中必須對質(zhì)量明確加以規(guī)定,國家有強制性標準規(guī)定的,必須按照規(guī)定的標準執(zhí)行。如有多種質(zhì)量標準的,應盡可能約定其適用的標準。當事人可以約定質(zhì)量檢驗的方法、質(zhì)量責任的期限和條件、對質(zhì)量提出異議的條件與期限等。 (五) 價款或者報酬 價款或報酬是一方當事人向?qū)Ψ疆斒氯怂洞鷥r的貨幣支付。價款一般指對提供財產(chǎn)的當事人支付的貨幣,如買賣合同的貨款、租賃合同的租金、借款合同中借款人向貸款人支付的本金和利息等。報酬一般指對提供勞務或者工作成果
18、的當事人支付的貨幣,如保管合同中的保管費、倉儲合同中的倉儲費、運輸合同中的票款或者運費等。作為主要條款,在合同中應當明確規(guī)定其數(shù)額、計算標準、結(jié)算方式和程序。 (六) 履行期限、地點和方式 履行期限是指合同中規(guī)定的一方當事人向?qū)Ψ疆斒氯寺男辛x務的時間界限,如交付標的物、價款或報酬,履行勞務、完成工作的時間界限。它直接關(guān)系到合同義務完成的時間,是確定合同能否按時履行的依據(jù)。 履行地點是指合同規(guī)定的當事人履行合同義務和對方當事人接受履行的地點。不同的合同,履行地點也不同,如買賣合同中,買方提貨的,履行地為提貨地;賣方送貨的,履行地為買方收貨地。履行地點關(guān)系到履行合同的費用、風險由誰承擔,以及
19、確定所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移、何時轉(zhuǎn)移、發(fā)生糾紛后應由何地法院管轄的依據(jù)。 履行方式是指合同當事人履行合同義務的具體做法。不同種類的合同,有著不同的履行方式。有的需要以轉(zhuǎn)移一定財產(chǎn)的方式履行,如買賣合同;有的需要以提供某種勞務的方式履行,如運輸合同;有的需要以交付一定的工作成果的方式履行,如承攬合同等。履行方式包括價款或者報酬的支付方式、結(jié)算方式等。 (七) 違約責任 違約責任是指合同當事人一方或者雙方不履行合同或者不適當履行合同時,按照法律規(guī)定或者合同的約定應當承擔的法律責任。違約責任是合同具有法律約束力的重要體現(xiàn),也是保證合同履行的主要條款,它可以促使當事人履行合同義務,使對方免受或少受損失。
20、當事人為了保證合同義務嚴格按照約定履行,為了及時地解決合同糾紛,可以在合同中明確規(guī)定違約責任條款,如約定定金或違約金,約定賠償金額以及賠償金的計算方法等。 (八) 解決爭議的方法 解決爭議的方法是指合同當事人對合同的履行發(fā)生爭議時解決的途徑和方式。可以選擇的解決爭議的方法主要有:當事人協(xié)商和解;第三人調(diào)解;仲裁;訴訟。如果當事人意圖通過訴訟解決爭議,可以不進行約定;如果想通過其他途徑解決,則要經(jīng)過事先或者事后約定。若當事人選擇仲裁解決方式,則還要明確選擇具體的仲裁機構(gòu)。 除法律另有規(guī)定外,涉外合同的當事人可以選擇解決他們的爭議所適用的法律,可以選擇中國法律、其他國家或地區(qū)的法律。當他們選
21、擇用仲裁方式解決糾紛時,可以選擇中國的仲裁機構(gòu),也可以選擇其他國家的仲裁機構(gòu)。 四、合同格式條款 《合同法》規(guī)定,當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。同時,有些行業(yè)(如電力、煤氣、自來水、鐵路、郵政等商品供應或服務行業(yè))需要進行頻繁的、重復性的交易,在多次交易的過程中為了簡化合同訂立的程序,形成了“格式條款”。 (一) 格式條款的概念 格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定,并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。當事人采用格式條款訂立合同時,提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務。實踐中各類合同的示范文本,可以提示當事人在訂立合同時更好地明確各自的權(quán)利義務。參照
22、這些文本訂立合同,可以減少合同缺少款項、容易引起糾紛的現(xiàn)象,使合同的訂立更加規(guī)范。 (二) 《合同法》對格式條款的使用限制 《合同法》從三個方面對格式條款的使用予以限制: 1. 提供格式條款一方的義務 提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務,并有提示說明的義務,應當采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責任的條款,按照對方的要求對該條款予以說明。如果提供格式條款的一方違反上述規(guī)定,導致對方?jīng)]有注意免除或限制其責任的條款,對方當事人可以向人民法院申請撤銷該格式條款。 2. 某些格式條款無效 包括:(1) 提供格式條款的一方免除其責任,加重對方責任,排除對方主要權(quán)
23、利的條款無效。(2) 格式條款具有《合同法》第五十二條規(guī)定的情形時無效,這些情形包括:一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;惡意串通,損害國家、集體或者第三人的利益;以合法形式掩蓋非法目的;損害社會公共利益;違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。(3) 格式條款具有《合同法》第五十三條規(guī)定的情形時無效,這些情形包括:有造成對方人身傷害的免責條款;有因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的免責條款。 3. 對格式條款的解釋 對格式條款的理解發(fā)生爭議的,應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的,應當作出不利于提供格式條款一方的解釋;格式條款和非格式條款不一致的,應當采用非格式條款。
24、【例5-1】 根據(jù)《合同法》規(guī)定,合同格式條款的使用必須合法,否則格式條款無效。下列各項中,屬于無效的格式條款有( )。 A. 損害社會公共利益的格式條款 B. 違反法律強制性規(guī)定的格式條款 C. 有兩種以上解釋的格式條款 D. 以合法形式掩蓋其非法目的的格式條款 【解析】 正確答案為ABD。本題考核法律對格式條款的使用限制,A、B、D都是無效格式條款?!逗贤ā返谒氖畻l規(guī)定:格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的,或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的,該條款無效。第五十二條規(guī)定:(1) 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;(2)
25、 惡意串通,損害國家、集體或者第三人的利益;(3) 以合法形式掩蓋非法目的;(4) 損害社會公共利益;(5) 違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。第五十三條規(guī)定:合同中的下列免責條款無效:(1) 造成對方人身傷害的;(2) 因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。 五、合同訂立的方式 根據(jù)《合同法》規(guī)定,當事人采取要約、承諾方式訂立合同。合同是當事人之間設立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議,當事人對合同的內(nèi)容經(jīng)過協(xié)商、達成一致意見的過程,就是通過要約、承諾完成的。要約與承諾制度的規(guī)定,使合同的成立有了一個較為具體的標準,可以更好地分清各方當事人的責任,正確而恰當?shù)卮_定合同的成立,充分保障當事人的
26、權(quán)益,鼓勵交易,減少糾紛,使合同當事人和司法機關(guān)在解決合同糾紛時都有所遵循。 (一) 要約 要約是一方當事人以締結(jié)合同為目的,向?qū)Ψ疆斒氯颂岢龊贤瑮l件,希望對方當事人接受的意思表示。當一方當事人向?qū)Ψ教岢龊贤瑮l件,作出簽訂合同的意思表示時,稱為“要約”。發(fā)出要約的當事人稱為要約人,要約所指向的對方當事人則稱為受要約人。 1. 要約應具備的條件 (1) 內(nèi)容具體確定。發(fā)出要約的目的在于訂立合同,要約人必須是能夠確定的;受要約人一般也是特定的,但在一些場合,要約人也可以向不特定人發(fā)出要約。要約的內(nèi)容必須具有足以使合同成立的主要條件,包括主要條款,如標的,數(shù)量,質(zhì)量,價款或者報酬,履行期限、
27、地點和方式等,一經(jīng)受要約人承諾,合同即可成立。如果要約內(nèi)容含混不清,內(nèi)容不具備一個合同的最基本的要素,即使受要約人承諾,也會因缺乏合同的主要條件而使合同無法成立。 (2) 必須是特定人所為的意思表示。要約是要約人向相對人(受要約人)所作出的含有合同條件的意思表示,旨在得到受要約人的承諾并成立合同,只有要約人是特定的人,受要約人才能對之承諾。 (3) 要約必須向相對人發(fā)出。要約必須經(jīng)過相對人的承諾才能成立合同,因此要約必須是要約人向相對人發(fā)出的意思表示。相對人一般為特定的人,但在特殊情況下,對不特定的人作出又不妨礙要約所達目的時,相對人也可以是不特定人。 (4) 表明經(jīng)受要約人承諾,要約人
28、即受該意思表示約束。要約是一種法律行為,要約人發(fā)出的要約的內(nèi)容必須能夠表明:如果對方接受要約,合同即告成立。 【例5-2】 甲向乙發(fā)出一封電報稱:現(xiàn)有100噸白糖,每噸售價2 000元,如有意購買,請于6月1日前到我廠提貨。該電報是否屬于要約? 【解析】 甲向乙發(fā)出的電報,是一份向特定人發(fā)出的要約,其相對人乙是特定的。 【例5-3】 某家具店中標明一件書柜的價格為1 800元。該行為是否屬于要約? 【解析】 是一個要約,是向不特定的顧客發(fā)出的。 2. 要約邀請 要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請與要約不同,要約是一個一經(jīng)承諾就成立合同的意思表示;而要約邀請的目的則
29、是邀請他人向自己發(fā)出要約,自己如果承諾才成立合同。要約邀請?zhí)幱诤贤臏蕚潆A段,沒有法律約束力。實踐中要約與要約邀請往往很難區(qū)別,《合同法》規(guī)定,寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書等都屬于要約邀請,商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的,視為要約。 【例5-4】 某化妝品廣告稱:水晶四季是引進日本全新技術(shù)專業(yè)除皺消眼袋組合,能有效消除眼袋、黑眼圈及周圍暗沉。咨詢訂購熱線64986666,免費送貨。該廣告屬于要約還是要約邀請? 【解析】 這是一個要約邀請,目的是希望他人向自己發(fā)出訂合同的要約。 3. 要約生效時間 要約到達受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同,收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)
30、電文的,該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間,視為到達時間;未指定特定系統(tǒng)的,該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間,視為到達時間。要約到達受要約人,并不是指要約一定實際送達到受要約人或者其代理人手中,要約只要送達到受要約人通常的地址、住所或者能夠控制的地方(如信箱等)即為送達。反之,即使在要約送達受要約人之前受要約人已經(jīng)知道其內(nèi)容,要約也不生效。 4. 要約的效力 要約一經(jīng)生效,要約人即受到要約的約束,不得隨意撤銷或?qū)σs加以限制、變更和擴張。法律賦予要約這種效力,目的在于保護受要約人的合法權(quán)益,維護交易安全。 受要約人在要約生效時即取得承諾的權(quán)利,即取得了依其承諾而成立合同的法律地位,所
31、以受要約人可以承諾,也可以不承諾。 5. 要約的撤回、撤銷與失效 要約撤回是指要約在發(fā)出后、生效前,要約人使要約不發(fā)生法律效力的意思表示。法律規(guī)定要約可以撤回,原因在于這時要約尚未發(fā)生法律效力,撤回要約不會對要約人產(chǎn)生任何影響,也不會對交易秩序產(chǎn)生不良影響。由于要約在到達受要約人時即生效,因此撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。 要約撤銷是指要約人在要約生效后、受要約人承諾前,使要約喪失法律效力的意思表示。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。也就是說,要約已經(jīng)到達受要約人,在受要約人作出承諾之前,要約人可以撤銷要約。由于撤銷要約可能會
32、給受要約人帶來不利的影響,損害受要約人的利益,法律規(guī)定了兩種不得撤銷要約的情形:(1) 要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;(2) 受要約人有理由認為要約是不可撤銷的,并已經(jīng)為履行合同做了準備工作。 要約失效是指要約喪失法律效力,即要約人與受要約人均不再受其約束,要約人不再承擔接受承諾的義務,受要約人也不再享有通過承諾使合同得以成立的權(quán)利?!逗贤ā芬?guī)定了要約失效的情形:(1) 拒絕要約的通知到達要約人。受要約人接到要約后,通知要約人不同意與之簽訂合同,則拒絕了要約,在拒絕要約的通知到達要約人時,該要約失去法律效力。(2) 要約人依法撤銷要約。(3) 承諾期限屆滿,受要約人未
33、作出承諾。要約中確定了承諾期限的,超過這個期限不承諾,則要約失效;要約中沒有規(guī)定承諾期限的,在通常情況下,要約發(fā)出后一段合理時間內(nèi)不承諾的,要約失效。(4) 受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。發(fā)生這種情況即為反要約,反要約是一個新的要約,提出反要約就是對原要約的拒絕,使原要約失去效力,原要約人不再受該要約的約束。 (二) 承諾 承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾應當具備以下條件:(1) 承諾必須由受要約人作出。如由代理人作出承諾,則代理人須有合法的委托手續(xù)。要約和承諾是一種相對人的行為,只有受要約人享有承諾的資格,所以承諾必須由受要約人作出。(2) 承諾必須向要約人作出。受要約人承諾
34、的目的在于同要約人訂立合同,所以承諾只有向要約人作出才有意義。(3) 承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。承諾是受要約人愿意按照要約的內(nèi)容與要約人訂立合同的意思表示,所以要取得成立合同的法律效果,承諾就必須在內(nèi)容上與要約的內(nèi)容一致。(4) 承諾必須在有效期限內(nèi)作出。要約在其存續(xù)期間內(nèi)才有效力,其中包括一旦受要約人承諾便可成立合同的效力,所以承諾必須在此期間內(nèi)作出。 1. 承諾的方式 承諾方式是指受要約人將其承諾的意思表示傳達給要約人所采用的方式。承諾應當以通知的方式作出,通知的方式可以是口頭的,也可以是書面的。一般來說,如果法律或要約中沒有規(guī)定必須以書面形式表示承諾,當事人就可以口頭形式表示承
35、諾。根據(jù)交易習慣或當事人之間的約定,承諾也可以不以通知的方式,而以通過實施一定的行為或以其他方式作出。如果要約人在要約中規(guī)定承諾需用特定方式的,只要該種方式不為法律所禁止或不屬于在客觀上根本不可能,承諾人在作出承諾時就必須符合要約人規(guī)定的承諾方式。 2. 承諾的期限 承諾應當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。要約以信件或者電報作出的,承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的,自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的,承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。 要約沒有確定承諾期限的,承諾應當依照下列規(guī)定到達:(1) 要約以對話方式作出的,應當
36、即時作出承諾,但當事人另有約定的除外;(2) 要約以非對話方式作出的,承諾應當在合理期限內(nèi)到達。 受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的,除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外,為新要約。受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾,按照通常情形能夠即時到達要約人,但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的,除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外,該承諾有效。 3. 承諾的生效 承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的,根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的,承諾到達的時間同上述要約到達時間的規(guī)定相同。 承諾也可以撤回。承諾的撤回是指受要約人阻止承諾發(fā)
37、生法律效力的意思表示。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。 受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的,為新要約。有關(guān)合同標的,數(shù)量,質(zhì)量,價款或者報酬,履行期限、履行地點和方式,違約責任和解決爭議方法等內(nèi)容的變更,是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的,除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外,該承諾有效,合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。 【例5-5】 乙接到甲發(fā)出的電報,電報稱:“現(xiàn)有100噸白糖,每噸售價2 000元,如有意購買,請于6月1日前到我廠提貨”。乙于是給甲回了一封電報,稱:我廠同意按你廠提出的條
38、件購買白糖,并將于5月30日到你廠提貨。乙給甲發(fā)出的電報是否屬于承諾? 【解析】 乙給甲發(fā)出的電報是承諾,因為乙完全同意了甲的要約的內(nèi)容。 【例5-6】 下列各項中,屬于變更后即被視為對要約的實質(zhì)性變更的情形有( )。 A. 合同標的、數(shù)量、質(zhì)量 B. 合同價款 C. 合同履行期限、地點 D. 違約責任和解決爭議的方法 【解析】 正確答案為ABCD。本題考核要約的實質(zhì)性變更?!逗贤ā返谌畻l規(guī)定:承諾的內(nèi)容應當與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的,為新要約。有關(guān)合同標的,數(shù)量,質(zhì)量,價款或者報酬,履行期限、履行地點和方式,違約責任和解決爭議方法等內(nèi)容的變
39、更,是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。 【例5-7】 甲公司與乙公司就一批貨物的買賣進行磋商,甲公司在傳真中表示,如達成協(xié)議則以最終簽訂售貨確認書為準。乙公司在接到甲公司的最后一份傳真時認為,雙方已就該筆買賣的價格、期限等主要問題達成一致,遂向甲公司開出信用證,但甲公司以信用證上注明的價格條件不能接受為由拒絕發(fā)貨。下列有關(guān)該案的表述中,符合法律規(guī)定的是( )。 A. 合同不成立,甲公司有權(quán)拒絕發(fā)貨 B. 合同不成立,甲公司有權(quán)拒絕發(fā)貨,但應補償乙公司相應的損失 C. 買賣合同已成立,甲公司應履行合同 D. 買賣合同已成立,但因未發(fā)生實際損失,甲公司不承擔法律責任 【解析】 正確答案為
40、A。本題考核在采用確認書的情況下合同的成立時間。《合同法》第三十三條規(guī)定:當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的,可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。 六、合同成立的時間和地點 (一) 合同成立的時間 一般來說,合同談判成立的過程,就是要約、新要約、更新的要約知道承諾的過程。在一般情況下,承諾作出生效后合同即告成立,當事人于合同成立時開始享有合同權(quán)利、承擔合同義務。但在一些特殊情況下,合同成立的具體時間依不同情況而定:(1) 當事人采用合同書形式訂立合同的,自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立,在簽字或者蓋章之前,當事人一方已經(jīng)履行主要義務并且對方接受的,該合同成立。
41、(2) 當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的,可以在合同成立之前要求簽訂確認書,簽訂確認書時合同成立。(3) 當事人以直接對話方式訂立的合同,承諾人的承諾生效時合同成立;法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同,當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務并且對方接受的,該合同成立。(4) 當事人簽訂要式合同的,以法律、行政法規(guī)的特殊形式要求完成的時間為合同成立時間。 【例5-8】 甲、乙兩公司訂立了一份書面合同,甲公司簽字蓋章后郵寄給乙公司簽字蓋章。該合同成立的時間是( )。 A. 自甲、乙兩公司口頭協(xié)商一致并簽訂備忘錄時成立 B. 自甲公司簽字蓋章時成立 C.
42、自甲公司將簽字蓋章的合同交付郵寄時成立 D. 自乙公司簽字蓋章時成立 【解析】 正確答案為D。本題考核采用合同書形式訂立的合同的成立時間?!逗贤ā返谌l規(guī)定:當事人采用合同書形式訂立合同的,自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。 (二) 合同成立的地點 合同成立的地點關(guān)系到合同的管轄權(quán),直接影響到當事人的權(quán)利義務。一般來說,承諾生效的地點為合同的成立地點,但在特殊情況下,合同可以有不同的成立地點:(1) 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的,收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點,沒有主營業(yè)地的,其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。(2) 當事人采用合同書、確認書形式訂立合同的,雙方當事人簽字或者蓋章的
43、地點為合同成立的地點。(3) 合同需要完成特殊的約定或法律形式才能成立的,以完成合同的約定形式或法定形式的地點為合同的成立地點。(4) 當事人對合同的成立地點另有約定的,按照其約定。 七、締約過失責任 締約過失責任是指當事人在訂立合同過程中,因違背誠實信用原則給對方造成損失時所應承擔的法律責任。一般情況下,當事人根據(jù)自愿和誠實信用原則進行協(xié)商,決定是否訂立合同。協(xié)商不成,也無需承擔責任。但是,如果當事人違背了誠實信用原則,在訂立合同過程中有下列情形之一,給對方造成損失,就應當承擔損害賠償責任:(1) 假借訂立合同,惡意進行磋商。即根據(jù)沒有與對方簽訂合同的目的,以與對方談判為借口,損害對方或
44、第三人的利益,惡意地與對方進行談判。(2) 故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況。在訂立合同的過程中,一方當事人已經(jīng)知悉了與合同有關(guān)的重要情況,但不告訴對方,繼續(xù)與對方進行談判。(3) 當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密,無論合同是否成立,泄露或不正當?shù)厥褂玫摹?4) 有其他違背誠實信用原則的行為,如違背誠實信用原則終止談判的行為。 負有締約過失責任的當事人,應當賠償受損害的當事人,賠償以受損害的當事人的損失為限,包括直接利益的減少和間接利益的損害。 第三節(jié) 合 同 的 效 力 合同的效力即是合同的法律效力,是指已經(jīng)成立的合同在當事人之間產(chǎn)生的一定的法律約束力
45、。有效合同對當事人具有法律約束力,國家法律予以保護,當事人應當按照約定履行自己的義務,不得擅自變更或解除合同。無效合同不具有法律約束力?!逗贤ā肪秃贤男Я栴}規(guī)定了有效合同、無效合同、可撤銷合同、效力待定合同等四種情況。 一、合同的生效 合同的生效是指合同具備一定的要件后,便產(chǎn)生法律上的效力。合同生效后,其效力主要體現(xiàn)在以下幾個方面:(1) 在當事人之間產(chǎn)生法律效力。合同一旦生效成立,當事人應當依合同的規(guī)定,享受權(quán)利、承擔義務。(2) 對當事人以外的第三人產(chǎn)生法律約束力。合同生效成立后,任何單位或個人都不得侵犯當事人的合同權(quán)利,不得非法阻撓當事人履行義務。 《合同法》規(guī)定,依法成立的
46、合同自成立時生效。具體分為三種情況: 1. 合同原則上自成立時生效。 2. 合同自批準登記時生效。 法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的,自批準、登記時生效。如《擔保法》規(guī)定,以土地使用權(quán)、城市房地產(chǎn)、航空器、船舶、車輛等抵押的,應當辦理抵押物登記,抵押合同自登記之日起生效;以依法可以轉(zhuǎn)讓的股票出質(zhì)的,出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應當訂立書面合同,并向證券登記機構(gòu)辦理出質(zhì)登記,質(zhì)押合同自登記之日起生效;以依法可以轉(zhuǎn)讓的商標專用權(quán),專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的,出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應當訂立書面合同,并向其管理部門辦理出質(zhì)登記,質(zhì)押合同自登記之日起生效。 3. 合同自條件成就或期限屆至時生效(或
47、失效)。 當事人對合同的效力可以約定附條件或附期限。 附條件的合同指合同的雙方當事人在合同中約定某種事實狀態(tài),并以其將來發(fā)生或不發(fā)生作為合同生效或不生效的限制條件。附生效條件的合同,自條件成就時生效。附解除條件的合同,自條件成就時失效。當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的,視為條件已成就;不正當?shù)卮俪蓷l件成就的,視為條件不成就。所附的條件必須是由雙方當事人約定的,并且作為合同的一個條款列入合同中。所附條件應當是合法的、將來可能發(fā)生的事實。過去的、現(xiàn)存的、將來必定發(fā)生的或必定不能發(fā)生的事實都不能作為所附條件,所附條件是當事人用來限制合同法律效力的附屬意思表示,是合同的附屬內(nèi)容。 附期限
48、的合同是指附有將來確定到來的期限作為合同的條款,并在該期限到來時合同的效力發(fā)生或終止。附生效期限的合同,自期限屆至時生效。附終止期限的合同,自期限屆滿時失效。該期限可以是一個具體的期日,如某年某月某日;也可以是一個期間,如“合同成立之日起5個月”。需要特別注意的是,合同中所附的期限與合同的履行期限是兩個完全不同的概念。 二、有效合同 有效合同是法律承認其效力的合同。 合同具有法律效力必須具備三個條件:(1) 當事人具有相應的民事行為能力。民事行為能力包括合同行為能力和相應的締約行為能力,這是當事人了解和把握合同的發(fā)展狀況及法律效果的基本條件。對于自然人而言,原則上須有完全行為能力,限制行
49、為能力人和無行為能力人不得親自簽訂合同,而應由除法定代理人代為簽訂。但是,《合同法》有一個例外規(guī)定,限制行為能力人可以獨立簽訂純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應的合同。對于非自然人而言,必須是依法定程序成立后才具有合同行為能力,同時還要具有相應的締約能力,即必須在法律、行政法規(guī)及有關(guān)部門授予的權(quán)限范圍內(nèi)簽訂合同。(2) 當事人意思表示真實,即當事人的行為應當真實地反映其內(nèi)心的想法。(3) 不違反法律或社會公共利益,即當事人簽訂的合同從目的到內(nèi)容都不能違反我國現(xiàn)行的法律、行政法規(guī)中的強制性規(guī)定,不能違背社會公德、擾亂社會公共秩序、損害社會公共利益。 三、無效合同 無效合同是
50、不具有法律約束力和不發(fā)生履行效力的合同。無效合同自始沒有法律約束力,國家不予承認和保護。 根據(jù)《合同法》等有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定,有下列情形之一的,合同無效:(1) 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益。所謂欺詐就是故意隱瞞真實情況或是故意告知對方虛假的情況,欺騙對方,誘使對方作出錯誤的意思表示而與之訂立合同。脅迫是指行為人以將要發(fā)生的損害或者以直接實施損害相威脅,使對方當事人產(chǎn)生恐懼而與之訂立合同。(2) 惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益。所謂惡意串通的合同,就是合同的雙方當事人非法勾結(jié),為牟取私利而共同訂立的損害國家、集體或者第三人利益的合同。(3) 以合法形式掩蓋非法目的。
51、即行為人為達到非法目的以迂回的方法避開了法律或行政法規(guī)的強制性規(guī)定,所以又稱偽裝合同。(4) 損害社會公共利益。(5) 違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。(6) 無行為能力人訂立的合同。 此外,當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同,人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。 因無效合同取得財產(chǎn),應當予以返還;不能返還或者沒有必要返還的,應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失;雙方都有過錯的,應當各自承擔相應的責任。當事人惡意串通訂立合同,損害國家、集體或者第三人利益的,因此取得的財產(chǎn)收歸國家、集體所有或者返還第三人。 合同部分無效,
52、不影響其他部分效力的,其他部分仍然有效。部分無效的合同是指由于其部分條款違反法律規(guī)定或者損害他人利益,并不影響合同的本質(zhì)成立的合同。下列合同屬于部分無效合同:(1) 約定了免除或限制當事人因故意或重大過失而應承擔責任的條款的合同。如:當事人約定,對于任何原因造成的合同不能履行,當事人只承擔賠償責任,不承擔其他責任。這樣的約定是違法的,因為有關(guān)人員如果玩忽職守,給國家造成損失的,除應承擔民事賠償責任外,還應根據(jù)情況追究行政責任、經(jīng)濟責任、刑事責任,所以當事人在合同中約定這樣的條款是無效的,但并不影響其他條款的有效性,不影響合同的本質(zhì)。(2) 約定了免除或者限制人身傷害責任條款的合同。如:在雇用合
53、同中,當事人約定,受雇用人從事雇用勞動期間無論何種原因造成傷害或死亡,雇用人都不負任何責任。這樣的約定違反了民法和勞動法的原則,是無效的。(3) 約定了違法的違約責任或解決爭議的方式。(4) 約定了免除或限制法律禁止免除或限制的責任條款的合同。 另外,《合同法》還就免責條款作了規(guī)定。免責條款是指合同中的雙方當事人在合同中約定的,為免除或限制一方或雙方當事人未來責任的條款。在現(xiàn)代合同發(fā)展中,免責條款大量出現(xiàn),對免責條款的效力,法律視不同情況采取了不同的做法。一般來說,當事人經(jīng)過充分協(xié)商確定的免責條款,只要是完全建立在當事人自愿的基礎上,又不違反公共利益,法律對其效力給予承認;但是對嚴重違反誠實
54、信用原則和社會公共利益的免責條款,法律予以禁止?!逗贤ā芬?guī)定,合同中的下列免責條款無效:(1) 造成對方人身傷害的;(2) 因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。 【例5-9】 甲某與乙某約定,由甲向乙提供1只“五四”式手槍,價格1 000元,乙于10天后到甲住所提貨,貨款當面交清。甲、乙雙方的約定是否有效? 【解析】 甲、乙雙方的約定是無效合同。合同的內(nèi)容違反了我國《刑法》的規(guī)定。 四、可撤銷合同 可撤銷合同是指因合同當事人訂立合同時意思表示不真實,經(jīng)有撤銷權(quán)的當事人行使撤銷權(quán),使已經(jīng)生效的合同歸于無效的合同?!逗贤ā芬?guī)定的撤銷權(quán)在效力上具有一定的靈活性,不僅有撤銷的效力,還有變
55、更的效力。 可撤銷合同一般具有如下特征:(1) 可撤銷合同自始沒有法律約束力;(2) 可撤銷合同一般是意思表示不真實的合同;(3) 可撤銷合同的變更或撤銷要由有撤銷權(quán)的當事人通過行使撤銷權(quán)來實現(xiàn);(4) 可撤銷合同的變更或撤銷須由人民法院或仲裁機構(gòu)作出。 《合同法》規(guī)定了三種可撤銷的合同: (1) 因重大誤解訂立的合同?!爸卮笳`解”是指行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當事人、標的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認識,使行為的后果與自己的意思相悖,并造成較大損失的情形。重大誤解直接影響到當事人所應享有的權(quán)利和承擔的義務,所以經(jīng)一方當事人請求,可以變更或撤銷。 (2) 顯失公平的合同?!帮@失公
56、平”是指一方當事人利用優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗,致使雙方的權(quán)利與義務明顯違反公平、等價有償原則的情形。這種情形下訂立的合同使當事人經(jīng)濟利益上嚴重失衡,違反了公平合理的原則,法律規(guī)定顯失公平的合同應予撤銷,不僅是公平原則的體現(xiàn),而且切實保障了公平原則的實現(xiàn),對保證交易的公正性和保護消費者的利益,防止一方當事人利用優(yōu)勢或利用對方?jīng)]有經(jīng)驗而損害對方的利益都有重要的意義。 (3) 一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。“欺詐”是指一方當事人故意告知對方虛假情況,或者故意隱瞞真實情況,誘使對方當事人作出錯誤意思表示的情形?!懊{迫”是指以非法的損害威脅他人,使其產(chǎn)生
57、恐懼的心理而作出意思表示行為的情形?!俺巳酥!笔怪环疆斒氯顺藢Ψ教幱谖ky之機,為牟取不正當利益,迫使對方作出不真實的意思表示,嚴重損害對方利益的情形。 因重大誤解訂立的合同和因顯失公平訂立的合同的當事人任何一方,均有權(quán)請求變更或者撤銷合同,且主要是誤解方或受害方行使請求權(quán);一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下定力的合同的受害方,有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷該合同。當事人請求變更的,人民法院或仲裁機構(gòu)不得撤銷。 以欺詐、脅迫手段訂立的無效合同與以欺詐、脅迫手段訂立的可撤銷合同相比較,二者的區(qū)別在于是否損害了國家利益。無效合同損害國家利益,可撤銷合同
58、未損害國家利益,受欺詐、脅迫的一方可以自主決定該合同有效或撤銷,即只有受損害方當事人才可以行使撤銷請求權(quán)。 由于撤銷權(quán)的行使具有溯及力,被撤銷的合同與無效合同一樣,自始沒有法律約束力。合同被撤銷的,不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。對因該合同取得的財產(chǎn),應當予以返還。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失。雙方都有過錯的,應當各自承擔相應的責任。 需要注意的是,撤銷權(quán)的行使是有時效和限制的?!逗贤ā芬?guī)定,有下列情形之一的,撤銷權(quán)消滅:(1) 具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán);(2) 具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自
59、己的行為放棄撤銷權(quán)。 【例5-10】 甲的兒子不慎失足落水,甲因不會游泳遂向不遠處的乙呼救。乙乘機提出:可以幫忙救甲的兒子,但甲必須支付給其5萬元錢,并給乙的女兒安排工作。甲為了救兒子,不得不先答應了乙的條件。甲、乙之間的約定屬于什么性質(zhì)的合同? 【解析】 甲、乙之間的約定屬于可撤銷合同,因為這是乙乘甲處于緊急危難中,迫切需要救助時,使甲在違背真實意思的情況下訂立的合同。 【例5-11】 甲于9月4日在緊急情況下與乙簽訂了一份買賣合同,合同內(nèi)容對甲顯失公平。下列各項中,符合法律規(guī)定的有( )。 A. 甲有權(quán)通知乙撤銷該合同 B. 該合同無效,甲、乙雙方應各自返還財物 C. 該
60、合同的效力處于未定狀態(tài) D. 如甲在整1年后才申請撤銷該合同,則法院不予保護 【解析】 正確答案為CD。本題考核可撤銷合同的撤銷權(quán)的行使時效?!逗贤ā返谖迨臈l、第五十五條、第五十六條分別規(guī)定:因重大誤解訂立的合同、在訂立時顯失公平的合同,當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同,受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷,當事人請求變更的,人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷。有下列情形之一的,撤銷權(quán)消滅:(1) 具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán);(2) 具有撤銷權(quán)
61、的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效,不影響其他部分效力的,其他部分仍然有效。 五、效力待定合同 合同雖然成立,但其效力能否發(fā)生,尚未確定,對于某些方面不符合合同生效的要件,但并不屬于上述無效合同或可撤銷合同,法律允許根據(jù)情況予以補救的合同,為效力待定合同。 一個有效的合同,一般應具備三個條件:(1) 合同當事人具有相應的民事權(quán)利能力和民事行為能力,即主體合法;(2) 意思表示真實;(3) 不違反法律或者社會公共利益。三個條件缺一不可,否則就可能導致合同無效或可撤銷。但在以下情況下,法律允許采取補救措施,使之
62、成為有效合同: (1) 限制民事行為能力人訂立的合同,經(jīng)法定代理人追認后,該合同有效。訂立合同作為一種民事法律行為,要求合同當事人具有相應的民事行為能力,限制民事行為能力人簽訂合同在主體資格上是有瑕疵的,因為當事人缺乏完全的締約能力、簽訂合同的資格和處分能力。但如果是純獲利益的合同或者是與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同,不必經(jīng)法定代理人追認,合同當然有效。相對人也可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的,視為拒絕追認。合同被追認之前,善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應當以通知的方式作出。 (2) 行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合
63、同,未經(jīng)被代理人追認,對被代理人不發(fā)生效力,由行為人承擔責任。相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的,視為拒絕追認。合同被追認之前,善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應當以通知的方式作出。 (3) 無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn),經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的,該合同有效。無處分權(quán)包括兩種情況:一是行為人對處分的財產(chǎn)享有所有權(quán),但是其處分權(quán)受到限制,使其不得處分其所有的財產(chǎn);二是行為人對處分的財產(chǎn)沒有所有權(quán),只有占有權(quán),因而沒有對該財產(chǎn)的處分權(quán)。 無處分權(quán)人是以自己的名義處分財產(chǎn),這是無權(quán)處分行為與無權(quán)代理行為的根本區(qū)別。無權(quán)處分是指無權(quán)處分權(quán)人以自己的名義實
64、施的民事行為,而無權(quán)代理是無代理權(quán)人以被代理人的名義實施的民事行為。如:甲在未獲得授權(quán)的情況下,出賣乙的物品給丙,如果甲是以乙的名義出賣的,構(gòu)成無權(quán)代理行為;如果甲是以自己的名義出賣的,則構(gòu)成無權(quán)處分行為。 【例5-12】 甲委托乙購買100臺電視機,但是乙未經(jīng)甲同意,擅自與丙簽訂了代甲購買200臺電視機的合同。乙與丙簽訂的合同屬于什么性質(zhì)的合同? 【解析】 乙與丙簽訂的購買200臺電視機的合同屬于超越代理權(quán)以被代理人(甲)的名義訂立的效力待定合同,如果甲在一個月之內(nèi)未予以追認,則該合同的效力不及于甲,并且善意相對人丙有權(quán)撤銷該合同。 第四節(jié) 合 同 的 履 行 一、合同
65、履行的概念 合同的履行是指合同生效后,雙方當事人按照合同規(guī)定的各項條款,完成各自承擔的義務和實現(xiàn)各自享受的權(quán)利,使雙方當事人的合同目的得以實現(xiàn)的行為。一般情況下履行合同的是合同當事人,但在特殊情況下也可以是當事人以外的第三人。履行合同一般情況下表現(xiàn)為當事人的積極行為,但在特殊情況下,消極的不作為也是合同的履行。 合同的義務主要通過合同的履行來實現(xiàn),同時,合同的履行也是合同法律約束力的首要表現(xiàn)。當事人應當按照約定全面履行自己的義務。正確履行合同的結(jié)果,是使雙方的權(quán)利得以實現(xiàn),合同關(guān)系歸于消滅。 合同的履行具有以下法律特征:(1) 履行是當事人的履約行為。履約行為可以是作為,也可以是不作為。
66、合同的內(nèi)容不同,履行的表現(xiàn)形式也不同,但任何合同的履行都必須有當事人的履約行為,這是合同權(quán)利得以實現(xiàn)的條件。(2) 履行是當事人全面、正確完成合同義務的行為。只有當事人雙方按照合同的約定或法律的規(guī)定,全面正確地完成各自承擔的義務,才能使合同權(quán)利得以實現(xiàn),也才能使合同法律關(guān)系歸于消滅。(3) 履行是當事人全面完成合同義務的行為過程,包括當事人的最終履行行為以及為完成最終履行行為所實施的一系列準備行為。 二、合同履行的規(guī)則 (一) 合同履行的一般規(guī)則 1. 履行主體 合同的履行主體為債務人,包括單獨債務人、連帶債務人、保證債務人等。債務人履行時是否必須有行為能力,依履行行為的性質(zhì)而定,履行行為是事實行為時,不要求債務人有行為能力;是法律行為時,要求債務人有行為能力。此外,如果債務人通過轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)利來履行時,還需要其有對財產(chǎn)的處分權(quán)。除必須由債務人本人履行的債務以外,履行可以由債務人的代理人進行,但代理只有在履行行為是法律行為時方可適用。 2. 履行標的 履行標的是指債務人應為履行的內(nèi)容。它因合同關(guān)系不同而呈現(xiàn)出差異,如交付財務、轉(zhuǎn)移權(quán)利、
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