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1、第三章法的概念、本質和特征,本章重點與難點 1，法的概念和外部特征 2，法的本質及其不同層次 3，法的屬性,第一節(jié)法的術語和外部特征,一，法的語源和字義 1，法的古體灋 （fa） “灋，刑也，平之如水，從水；廌，所以觸不直者去之，從去。”說文解字 灋(f)從“水”,表示法律、法度公平如水的表面;從“廌”(zh),即解廌,神話傳說中的一種神獸,據說,它能辨別曲直,在審理案件時,它能用角去觸理曲的人。 法有“平”、“正”、“直”和“公正裁判”的含義。,,2，法的日常含義 法泛指道理和解決問題的技術，例如：方法、佛法、。 3，法學中的“法”，特指國家判斷人們及其組織行為合不合要求的標準，這個標準是國

2、家確定或認可的一種評價體系。 4，律，均布也。均布古代調音的工具?！奥烧撸苑短煜轮灰欢鴼w于一”說文解字段玉 注。所以“律”有規(guī)范人們的行為的作用，是普遍的人人必須遵守的規(guī)范。 5，法律聯(lián)合起來就是說這種“律”是包含平、正、直觀念的由國家確定的人人遵守的普遍性規(guī)則。法是法律的內容；律是法律的形式。,,二，法的外部特征 1，法律是一種社會規(guī)范。 思考自然規(guī)范和社會規(guī)范的區(qū)別，法律中有沒有自然規(guī)范。 2，法律規(guī)范是由國家制定的或認可的（兩種途徑制定、認可） 3，法律調整的模式是權利義務責任制裁模式。（從義務到責任再到制裁的過程是怎么運轉的？） 4，法律是由國家強制力保障實施的（區(qū)別道德規(guī)范、技

3、術規(guī)范）,第二節(jié)法的本質和屬性,一，非馬關于法的本質的觀點（略講） 規(guī)則說分析法學派（哈特） 事實說社會法學派（龐德） 規(guī)律說自然法學派 神意說神學自然法學派（奧古斯丁、托馬斯阿奎那） 民族精神說歷史法學派（薩維尼） 絕對精神說哲理法學派（黑格爾）,,二，馬義關于法的本質的論述意志說 1，法是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)。 A，法是上層建筑現(xiàn)象，屬于社會意識 B，統(tǒng)治階級意志不是個體意志簡單相加 C，被統(tǒng)治階級意志作用何在影響統(tǒng)治階級意志的形成。 D，統(tǒng)治階級的意志不一定正確技術性因素影響。法在某一時期不一定能夠完全反應統(tǒng)治階級意志。,,2，法是被奉為法律的統(tǒng)治階級意志 A，并不是統(tǒng)治階級的所有意志都是

4、法。 B，只有體現(xiàn)在當時所制定的法律中的統(tǒng)治階級的意志才是法。 3，統(tǒng)治階級的意志的內容是由社會物質生活條件決定的。（萬能理論）,,三、法的本質的不同層次 第一層：統(tǒng)治階級意志 第二層：一定歷史條件決定的人們行為的自由與紀律，表現(xiàn)為直接的社會權利和義務（奴隸社會的自由不同于社會主義社會的自由，所以法的本質在特定社會有所不同） 第三層：經濟基礎和物質生活條件 （板書：繪圖理解，見教案p57）。,,四，法的屬性 1，法的普遍性與特殊性 劃分標準：法的內容、表現(xiàn)形式以及適用范圍的不同。 普遍性（內容高度抽象性、適用對象的廣泛性、各地域以及歷史時期法的共通性） 特殊性（邏輯不同：演繹與歸納；技術不同：

5、法典與判例；觀念不同：經驗理性與構建理性；文化不同：訴訟與調解。） 2，法的階級性和社會性,,劃分標準：法的職能側重點的不同 法的階級性：法是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)，理所當然成為階級統(tǒng)治的工具。 法的社會性：法在執(zhí)行統(tǒng)治階級統(tǒng)治的同時，也必然執(zhí)行管理社會公共管理的職能。 正確理解二者的關系：首先不能認為某些法只執(zhí)行階級統(tǒng)治職能，某些法只執(zhí)行社會公共管理職能，二者只能從抽象思維中區(qū)分開來。社會管理解決的是穩(wěn)定問題，階級統(tǒng)治解決的是發(fā)展方向的問題。 例：刑法中的交通肇事罪與危害國家安全罪。,,3，法的實體性和程序性 劃分依據：規(guī)定的內容是賦予實體權利還是糾紛及解決的措施。 法的實體性：法律包含明辨是非

6、的標準，這體現(xiàn)在法對人們的權利義務的規(guī)定中。 法的程序性：法律中解決爭議的方法、措施和步驟（注意程序法中人們也有權利訴權，訴權屬于程序權利）。 二者關系：a有實體必有程序；b實體法的作用的發(fā)揮依賴程序保障（這種保障是最終性的）；c實體部分歷史變遷較大，程序部分相對穩(wěn)定。,,4，法的確定性和不確定性 法的確定性三方面含義：a，法的穩(wěn)定性：某一時期的法律在確定后，其內容在一定時期里保持相對不變；b，法的客觀實在性：法能夠給人們以確定的指引和預期（刑不可知則威不可測）；c，判決結果唯一性：權利義務明晰，程序公正，法律推理正確，法律解釋合理，法律論證充分，判決僅此一個。,,法的不確定性三方面含義：a，

7、規(guī)則懷疑論：法律是政治的附庸、是法官判決的參考文獻，法官的個人因素影響判決的結果，所以判決結果不唯一；b，法律內容存在模糊性，法律推理、法律解釋存在困難和缺陷；c，法律處在變化之中，尤其是英美法中的法官造法，判決結果無法預料法官造法存在溯及力。 確定性與不確定性就是哲學中絕對運動與相對靜止原理在法律中的體現(xiàn)。,,5，法律遵守的自覺性與強制性 自覺性內在觀點“I must do”（哈特） 強制性外在觀點“I have to do”（哈特） 法律必須要有強制性這是法律規(guī)范區(qū)別于其他規(guī)范的重要依據，這是基于威懾的需要，但是法律鼓勵自覺遵守。 思考：法學是研究法律現(xiàn)象的學科，為什么要研究法律的本質和屬性。,第三節(jié)法的概念,一，法的概念中要包括的幾個方面 1，法的規(guī)范性（一種社會規(guī)范） 2，國家強制性（區(qū)別于道德等） 3，階級意志性 4，物質制約性 5，法的普遍性（區(qū)別于命令） 6，法的明確性（區(qū)別于習慣等）,,2，法的概念 法是由國家制定或認可的，以國家強制力保障實施的，反映著統(tǒng)治階級意志的，具有確定性并被普遍適用的規(guī)范系統(tǒng)，它受社會物質生活條件的制約，并通過規(guī)定人們法律上的實體權利義務以及程序性準則確認、保護和發(fā)展對統(tǒng)治階級有利的社會關系和秩序。,