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1、第二章 民事法律關(guān)系,目的要求 本章講述民事法律關(guān)系的特點，應(yīng)重點把握民事法律關(guān)系各種構(gòu)成要素，區(qū)分民事義務(wù)與民事責(zé)任，掌握使民事法律關(guān)系發(fā)生變動的各種原因，區(qū)別法律行為、事實行為與違法行為；認(rèn)識“權(quán)利本位” 觀念的意義以及其在現(xiàn)代民法中的發(fā)展趨勢。重點掌握依據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)而對權(quán)利所作的各種分類，并進一步形成權(quán)利體系的觀念；了解 “禁止權(quán)利濫用”原則的涵義，掌握對權(quán)利進行私力救濟的途徑，區(qū)分自助行為與自衛(wèi)行為，區(qū)分正當(dāng)防衛(wèi)與緊急避險。,第一節(jié) 概述,一、定義 民事法律關(guān)系是由民法規(guī)范規(guī)范的，以民事權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系。 此概念首先由德國民法學(xué)家薩維尼(Von Savigny)系統(tǒng)提出和

2、使用，并作為民法制度體系的核心概念使用。 二、特征 1、民事法律關(guān)系受民法的調(diào)整與規(guī)范。民法所調(diào)整的社會關(guān)系雖然極為廣泛，但也有民法所管不到的地方，例如男女之間的戀愛關(guān)系，同學(xué)之間的友誼關(guān)系等。我國法律中沒有諸如中華人民共和國戀愛法或者中華人民共和國友誼法。 2、 民事法律關(guān)系是人與人之間的關(guān)系。如買賣合同，就是關(guān)于買受人與出賣人之間的一種民事法律關(guān)系。注意：所有權(quán)關(guān)系不能看作是人與物之間的關(guān)系，同樣是人與人的關(guān)系。,,3、民事法律關(guān)系以民事權(quán)利和義務(wù)為其內(nèi)容。民法通過民事法律關(guān)系來保護民事主體依法所應(yīng)享有的權(quán)利，督促民事主體依法履行其義務(wù)。其中，權(quán)利處于民事法律關(guān)系中的核心地位。民事權(quán)利的主

3、體，同時也是民事義務(wù)的主體。 4、民事法律關(guān)系是平等主體之間的社會關(guān)系。民法調(diào)整的對象是平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，這種社會關(guān)系具有平等性，決定了民事法律關(guān)系主體的平等性。與行政法律關(guān)系不同。,第二節(jié) 民事法律關(guān)系的要素,一、民事法律關(guān)系要素的構(gòu)成 民法所調(diào)整的社會關(guān)系極為復(fù)雜，但反映在民事法律關(guān)系上，不外乎主體、客體、內(nèi)容三種因素，民法學(xué)稱之為民事法律關(guān)系要素。 二、民事法律關(guān)系的主體 （一）概念和特征 民事法律關(guān)系的主體，又稱民事主體、民事權(quán)利主體或權(quán)利主體，指參加民事法律關(guān)系，依法享有民事權(quán)利、履行民事義務(wù)的人。 1、民事主體須是適于享有民事權(quán)利的社會存在； 2、其資格須經(jīng)法律認(rèn)可

4、。民事主體在民法上稱人，其資格稱人格，即民事權(quán)利能力。 （二）民事主體的類型 1、自然人（公民） 2、法人 3、其他組織如合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)、法人分支機構(gòu)等 4、國家（個別情況下，如國家成為無主財產(chǎn)的所有人）,,三、民事法律關(guān)系的客體 一般而言，不同類型的法律關(guān)系，不同的民事權(quán)利應(yīng)當(dāng)有其各自不向的客體。 物權(quán)關(guān)系的客體一般是物； 債權(quán)關(guān)系的客體是債務(wù)人的行為，稱為給付； 人格權(quán)關(guān)系的客體是人格利益，如生命、健康、身體、姓名、肖像、名譽、隱私等； 知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系的客體則是各種智力成果。,,四、民事法律關(guān)系的內(nèi)容：民事權(quán)利與民事義務(wù)。 1、民事權(quán)利在民事法律關(guān)系中居于核心的地位。 2、民事義

5、務(wù)(英duty)，是指民事主體作為或者不作為的必要性。民事義務(wù)是為了民事主體能夠切實享有對客體的各種權(quán)利。例如說買賣合同的出賣人負(fù)有按時交付質(zhì)量有保證的貨物義務(wù)，就是為了能夠保證買方應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利。從這個意義上講，民事權(quán)利是可為，民事義務(wù)是當(dāng)為、必須為。 3、民事責(zé)任(英liability)，是指民事主體不履行法律義務(wù)時應(yīng)當(dāng)受到的某種法律強制。英美法系的民法未將義務(wù)與責(zé)任作明確的區(qū)分，英語“obligation”中，既有義務(wù)的因素，又有責(zé)任的含義，責(zé)任是不履行義務(wù)的當(dāng)然結(jié)果。,第三節(jié) 民事法律關(guān)系的變動,一、概念 變動，即發(fā)生、變更和消滅。民事法律關(guān)系的變動，乃指主體、客體和內(nèi)容中某一要素的

6、變動，如主體變動、客體變動或內(nèi)容變動。 民事法律關(guān)系的變動包括民事法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅。 民事法律關(guān)系的產(chǎn)生 民事法律關(guān)系的變更（包括主體、客體、內(nèi)容的變更） 民事法律關(guān)系的消滅（絕對消滅；相對消滅相當(dāng)于民事法律關(guān)系的變更）,第三節(jié) 民事法律關(guān)系的變動,二、民事法律關(guān)系變動的原因 （一）概念和特征 1、概念 法律事實，即引起民事法律關(guān)系變動的原因。即符合法律規(guī)定的能夠引起民事法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅的事實或客觀情況。 2、特征 （1）是一種客觀現(xiàn)象。行為雖然是人有意識的活動，但仍然具有客觀表示于外的活動。 （2）并非所有的客觀情況都是法律事實，法律事實具有法定性。作為法律事實的客觀現(xiàn)

7、象必須和一定的法律效果相聯(lián)系，如潮起潮落，花開花落等。,第三節(jié) 民事法律關(guān)系的變動,（二）自然事實：人的行為之外的、能夠引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的一切客觀情況。 1、事件（點）：指某種客觀情況的發(fā)生。如人的出生、死亡。 2、狀態(tài)（線）：指某種客觀情況的持續(xù)，如失蹤、時間的經(jīng)過。,第三節(jié) 民事法律關(guān)系的變動,（三）行為：指人有意識的活動。 由民法規(guī)定的行為，為民法上的行為。其他法律上的行為亦可引起民事法律關(guān)系的發(fā)生、變更和消滅。 1、分類 （1）表示行為：行為人通過意思表示，旨在設(shè)立、變更、消滅民事法律關(guān)系的行為。這是最大量地產(chǎn)生民事法律關(guān)系的法律事實。包括：A、民事法律行為；B、準(zhǔn)

8、民事法律行為（如意思通知、觀念通知等） （2）非表示行為：即使行為人主觀上沒有產(chǎn)生民事法律關(guān)系的目的，但根據(jù)法律的規(guī)定，客觀上能引起某種法律效果發(fā)生的行為。 A、事實行為。比如： 對無主物的先占可能產(chǎn)生所有權(quán)取得的法律效果。但先占不需要表示占有這種意思，只要完成這個行為，法律已經(jīng)設(shè)計好了它的效果。拾得遺失物可能產(chǎn)生返還原主的法律效果。 無因管理產(chǎn)生法定之債。 B、非法行為，如侵權(quán)行為和違約行為等；,,2、表示行為和非表示行為的區(qū)別 （1）表示行為以意思表示為其必備要素，非表示行為不以意思表示為必備要素。 （2）前者法律效果的發(fā)生乃行為人所追求，即法律效果的意定性；后者的法律效果具有法定性，其法

9、律效果乃由法律直接規(guī)定，不以當(dāng)事人意志為轉(zhuǎn)移。 （四）事實構(gòu)成：多個法律事實引起一個或多個法律關(guān)系變動的情況。,,附表：法律事實圖示,第四節(jié) 民事能力,一、概說 1、民事能力指民事主體的法律地位，包括權(quán)利能力、行為能力和責(zé)任能力三個層次。 2、 民事能力具有法定性，屬于強行性規(guī)范，不允許當(dāng)事人依自由意思予以排除或變更。 二、民事權(quán)利能力 （一）民事權(quán)利能力的概念 又稱法人格或人格，指能夠充當(dāng)民事主體，取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的法律資格。 民事權(quán)利能力與民事權(quán)利不同：1、前者是民事權(quán)利取得的前提，它僅僅表現(xiàn)為一種可能性。民事權(quán)利則表現(xiàn)為一種具體的權(quán)益。2、前者具有法定性，而權(quán)利的取得、變更

10、和消滅可取決于當(dāng)事人的意思。,第四節(jié) 民事能力,二、民事權(quán)利能力 （二）民事權(quán)利能力的取得和消滅 1、具有法定性，不允許當(dāng)事人依自由意思予以排除或變更。 2、自然人的民事權(quán)利能力不受剝奪。 （三）一般民事權(quán)利能力與特別民事權(quán)利能力 1、一般民事權(quán)利能力泛指參加一般民事法律關(guān)系的法律資格； 2、特別民事權(quán)利能力，指參加特定民事法律關(guān)系所要求的法律資格。,第四節(jié) 民事能力,三、民事行為能力 （一）民事行為能力的概念、特征和類型 1、概念：民事主體據(jù)以獨立參加民事法律關(guān)系，以自己的行為取得民事權(quán)利或承擔(dān)民事義務(wù)的法律資格。 2、特征：（1）法定性；（2）僅對于民事法律行為有其意義，是民事主體不依賴他

11、人獨立實施法律行為的資格。（3）可通過國家行為予以剝奪或限制。 3、類型：完全行為能力、限制行為能力、無行為能力 （二）行為能力制度的意義 判斷行為人實施的法律行為是否能產(chǎn)生其預(yù)期法律效果的要件之一。,第四節(jié) 民事能力,三、民事行為能力 （二）意思能力（亦稱判斷能力或識別能力） 1、概念：指自然人認(rèn)識自己行為的動機與結(jié)果，并據(jù)此決定正常意思的能力。 2、和行為能力的區(qū)別與聯(lián)系 （1）區(qū)別：A、意思能力的有無屬于事實問題，行為能力則具有法定性；B、意思能力的判斷并無統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，須考慮行為人的智力和精神狀態(tài)；行為能力的判斷一般依立法上的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，如年齡，但不排除根據(jù)行為人的智力和精神狀態(tài)進行個案判斷

12、。 （2）聯(lián)系：A、法律為行為能力確定統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)時，乃以社會上一般人的意思能力為標(biāo)準(zhǔn)，其基本根據(jù)是年齡；B、在一般立法之外，對于某些智力或精神狀況不能依年齡進行一般性判斷的，則允許法官根據(jù)具體的意思能力確定其行為能力。,第四節(jié) 民事能力,四、民事責(zé)任能力 （一）概念：指民事主體獨立承擔(dān)民事責(zé)任的資格，也稱不法行為能力。 注意：無責(zé)任能力人實施的不法行為并非不受法律追究，而是指其責(zé)任不由行為人本人承擔(dān)。無責(zé)任能力的自然人，其責(zé)任由監(jiān)護人承擔(dān)；無責(zé)任能力的社會組織，其責(zé)任由其上級機關(guān)或上級組織承擔(dān)。 （二）民事責(zé)任能力和民事行為能力的區(qū)別 1、制度目的不同。前者保護他人和社會利益；后者保護行為人利益

13、。 2、效力不同。前者是決定主體是否自己承擔(dān)責(zé)任的根據(jù)，后者是決定法律行為是否有效的根據(jù)。 3、性質(zhì)不同。主體的行為超出其行為能力的范圍將不生效，但無責(zé)任能力的人實施不法行為會產(chǎn)生法律責(zé)任，只不過其責(zé)任不由自己承擔(dān)。,第四節(jié) 民事能力,四、民事責(zé)任能力 （三）民事責(zé)任能力的判斷 1、通說認(rèn)為應(yīng)根據(jù)行為時有無意思能力作出具體認(rèn)定；但也有主張依行為能力作劃一處理較為妥當(dāng)。 2、我們的意見，單獨談?wù)撠?zé)任能力之有無并無必要，宜將責(zé)任能力與行為能力的判斷歸于統(tǒng)一。（民通第133條）,第五節(jié) 民事權(quán)利、民事義務(wù),一、民事權(quán)利 （一）民事權(quán)利的概念 1、定義：通說認(rèn)為，權(quán)利是民事主體享有特定利益的法律之力。

14、2、權(quán)利的本質(zhì)：有意思說、利益說與法力說。綜合其觀點： （1）民事權(quán)利意味著權(quán)利人在一定范圍內(nèi)的意志自由。 （2）民事權(quán)利意味著權(quán)利人實現(xiàn)特定利益的可能性。 （3）民事權(quán)利經(jīng)由法律上之力（支配力、請求力、形成力、抗辯力）而予落實。可訴性：對權(quán)利的司法救濟。,3、權(quán)利與其相關(guān)概念比較,（1）權(quán)利與法益(權(quán)益)。法益可以說是權(quán)利的本質(zhì)，但并非民事主體的一切權(quán)益都能上升為民法上的權(quán)利類型。學(xué)者一般認(rèn)為，權(quán)利和其他法益有劃分的必要，權(quán)利僅限于法律之接受名曰“權(quán)利”者，其余民法真的利益均稱為其他法益。例如死者的繼承人對死者生前名譽享有的利益，就只能認(rèn)為是一項法益而非權(quán)利。由于法益也受到法律的保護。有學(xué)者

15、主張對侵權(quán)法中的權(quán)利概念采用廣義的解釋將那些僅僅通過個別的強行規(guī)定得到保護的法益，也納人權(quán)利的范疇。擴大侵權(quán)法上的損害賠償保護的范圍。 （2）權(quán)利與權(quán)能。在物權(quán)領(lǐng)域，所說的所有權(quán)包括占有、使用、收益、處分凹項權(quán)能；在債權(quán)領(lǐng)域，我們又說請求權(quán)是債權(quán)的主要權(quán)能。前者指的是權(quán)利的具體內(nèi)容；后者指的是權(quán)利的行使方式。因此，權(quán)能的概念可以在不同的意義上使用，不具有固定性。 （3）權(quán)利與權(quán)限。它所針對的權(quán)利，都是本身包含著某種義務(wù)、職責(zé)在內(nèi)的權(quán)利。例如代理權(quán)、監(jiān)護權(quán)等。這類權(quán)利的目的往往是為他人享有某種利益，與行為人自身享有利益無關(guān)。,（二）權(quán)利的主要分類,1、以權(quán)利標(biāo)的是否具有財產(chǎn)價值分為財產(chǎn)權(quán)和人

16、身權(quán)； 財產(chǎn)權(quán)包括物權(quán)、債權(quán)等 人身權(quán)包括人格權(quán)和身份權(quán) 注意：知識產(chǎn)權(quán)具有雙重性質(zhì) 2、以權(quán)利效力所及范圍可分為絕對權(quán)與相對權(quán) 絕對權(quán)包括人身權(quán)、物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、繼承權(quán)等 相對權(quán)債權(quán) 3、以權(quán)利的相互關(guān)系分為主權(quán)利與從權(quán)利 4、以權(quán)利與權(quán)利主體之關(guān)系分為專屬權(quán)與非專屬權(quán) 專屬權(quán)人格權(quán)和身份權(quán)（一般不可轉(zhuǎn)讓和繼承，但又例外，如企業(yè)名稱權(quán)） 非專屬權(quán)財產(chǎn)權(quán)（一般可以轉(zhuǎn)讓和繼承，但國家對某些資源具有專屬權(quán)） 5、以取得要件是否已全部具備分為期待權(quán)與既得權(quán) 6、依法律作用或行使方式分為支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)與抗辯權(quán),（三）幾組權(quán)利的詳解,1、絕對權(quán)與相對權(quán) (1)絕對權(quán) 該權(quán)利對于權(quán)利人以外的每一

17、個人都能產(chǎn)生效力。也就是說，在不違反法律及不侵犯第三人權(quán)利的前提下，絕對權(quán)人可以要求每個人均尊重其權(quán)利，并得向任何人主張。例如所有權(quán)，權(quán)利人以外的人都負(fù)有不侵害該種權(quán)利的義務(wù)；所有物被非法侵占后，即使被轉(zhuǎn)移給了第三人，所有權(quán)人也可以向該第三入主張權(quán)利。 (2)相對權(quán) 即權(quán)利人只能向特定的義務(wù)人請求給付，權(quán)利的效力也僅及于特定的人。典型的相對權(quán)就是各種合同權(quán)利。例如買賣合同，買方僅能請求賣方交付商品，賣方僅能請求買方支付貨款；一方違約時，一般也只能請求對方承擔(dān)違約的責(zé)任，而不能涉及第三人的利益。,,(3)混合形態(tài)的權(quán)利 如果將前述兩種權(quán)利稱為典型形態(tài)的話，還有所謂混合形態(tài)的權(quán)利，被稱之為“相對

18、權(quán)的絕對化”。 最為典型的莫過于“買賣不破租賃”原則中的租賃權(quán)。租賃權(quán)(承租權(quán))本是根據(jù)租賃合同得來的合同權(quán)利，應(yīng)當(dāng)屬于相對權(quán)，其效力僅及于出租人。但根據(jù)中華人民共和國合同法(以下簡稱合同法)第229條的規(guī)定，“租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力?！笔沟米赓U權(quán)取得對抗第三人(租賃物的買賣人)的效果。這說明權(quán)利的各種分類標(biāo)準(zhǔn)并不是絕對不變的。,,2、支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)與抗辯權(quán)（依法律作用或行使方式）。 （1）支配權(quán)：指權(quán)利人得直接支配標(biāo)的物（支配力）且具有排他性的權(quán)利。支配權(quán)與絕對權(quán)相通，支配權(quán)都是絕對權(quán)。包括物權(quán)是典型的支配權(quán)，此外還有知識產(chǎn)權(quán)、人格權(quán)等。 它的行使方

19、式是：“我 能夠”。 （2）請求權(quán)：是請求他人作為或不作為的權(quán)利（請求力）。居于權(quán)利體系之樞紐地位。請求權(quán)是相對權(quán)的典范；而相對權(quán)的典范是債權(quán)。 它的行使方式是：“我可以，你必須”。 A、和基礎(chǔ)權(quán)利的關(guān)系：先有基礎(chǔ)權(quán)利，后有請求權(quán)。a、支配權(quán)或絕對權(quán)受侵害時轉(zhuǎn)化為請求權(quán)；b、相對權(quán)（如債權(quán)、某些身份權(quán)）一般在權(quán)利成立的同時當(dāng)然產(chǎn)生請求權(quán)，其基礎(chǔ)權(quán)利往往難以和請求權(quán)區(qū)分。 B、與訴權(quán)的關(guān)系。區(qū)別：a、請求權(quán)為實體法上的權(quán)利，訴權(quán)為訴訟法上的權(quán)利；b、請求權(quán)存在于平等的當(dāng)事人之間，屬于私權(quán)，訴權(quán)系私人請求國家予以保護的訴訟權(quán)利，屬于公權(quán)。聯(lián)系：a、請求權(quán)不能實現(xiàn)時，須通過訴權(quán)訴諸司法救濟；b、訴權(quán)

20、的發(fā)生通常需要實體法上的依據(jù)，而請求權(quán)為主要依據(jù)。 C、請求權(quán)基礎(chǔ)：指足以支持某項請求權(quán)的法律規(guī)范。,,（3）形成權(quán)：形成權(quán)是指權(quán)利人依單方意思表示使民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的權(quán)利。形成權(quán)必須通過行使才能產(chǎn)生效力，否則雖然權(quán)利人享有權(quán)利，但法律關(guān)系不會發(fā)生任何變動。形成權(quán)的行使不以相對人的同意為要件，故對相對人的影響甚大，只有及時行使才能使法律關(guān)系盡快明確，為此需要在法律上規(guī)定除斥期間。依此期間，權(quán)利人逾期不行使將導(dǎo)致權(quán)利的消滅。如果法律規(guī)定了該期間，即是形成權(quán)的存續(xù)期間；沒有規(guī)定的，依當(dāng)事人的約定期間；無約定的，應(yīng)當(dāng)在合理期間內(nèi)行使，否則權(quán)利即告消滅（合同法第95條）。 另外，形成權(quán)的行

21、使還要遵循兩條規(guī)則：一是不得附任何條件或期限（見合同法第99條第2款），二是一經(jīng)行使不得撤銷。因為行使形成權(quán)的意思表示一旦到達對方即生效，故無所謂撤銷。但在到達對方之前，意思表示尚未生效，故自然可以撤回。 它的行使方式是“我改變”。,,（1）形成權(quán)具有下述特點： 1）形成權(quán)的行使表現(xiàn)為單方行為： 2）單方意思表示一經(jīng)到達對方即為生效（因此，行使形成權(quán)的意思表示可以撤回但不得撤消）； 3）效力的產(chǎn)生不需要另一方作出某種輔助行為或共同的行為; 4）形成權(quán)不能與所依附的原權(quán)利分割而單獨轉(zhuǎn)讓; 5）形成權(quán)的存在有一定的除斥期間（合同法第95條）。,（2）形成權(quán)的分類,1）財產(chǎn)法上的形成權(quán)與身份法上的形

22、成權(quán)。 a)財產(chǎn)法上的形成權(quán)又包括兩類： 一是債權(quán)性形成權(quán)，包括追認(rèn)權(quán)、終止權(quán)、選擇權(quán)、買回權(quán)、解除權(quán)、撤銷權(quán)、撤回權(quán)、拋棄權(quán)、抵消權(quán)、免除權(quán)等。 二是物權(quán)性請求權(quán)，包括撤消權(quán)、所有權(quán)的拋棄，他物權(quán)的拋棄、共有物分割請求權(quán)、典物回贖權(quán)等。 b)身份法上的形成權(quán)又分為純粹身份法上的形成權(quán)與身份財產(chǎn)上的形成權(quán)： 在各國法上純粹身份法上的形成權(quán)包括婚約撤銷權(quán)、婚約解除權(quán)、婚姻撤銷權(quán)，離婚請求權(quán)、婚生子女否認(rèn)權(quán)、子女認(rèn)領(lǐng)權(quán)、監(jiān)護資格辭去權(quán)、遺囑撤回權(quán)等；身份財產(chǎn)上的形成權(quán)包括繼承人和受遺贈人對繼承權(quán)或受遺贈權(quán)的拋棄、遺產(chǎn)分割權(quán)等。,,2)法定形成權(quán)與約定形成權(quán)。大多數(shù)形成權(quán)為法定形成權(quán)；約定形成權(quán)如約

23、定的合同解除權(quán)（見合同法第93條第2款） 3)通過訴訟行使的形成權(quán)（形成訴權(quán)；可變更可撤消的合同、合同保全中的撤消之訴、可撤消的婚姻）與非通過訴訟行使的形成權(quán)（單純形成權(quán)；效力待定合同的相對人的撤消權(quán)、贈與人的任意撤消權(quán)和法定撤消權(quán)、違約合同解除權(quán)）。 絕大多數(shù)形成權(quán)為非通過訴訟行使的形成權(quán)（見合同法第47、48、51、96、186、192條）；通過訴訟行使的形成權(quán)是指權(quán)利人必須要到法院（仲裁機構(gòu)）提起訴訟，經(jīng)過法院的確認(rèn)才能發(fā)生法律關(guān)系變動的法律效果，如法定撤消權(quán)的行使（合同法第55、75條）。此種形成權(quán)是形成權(quán)的例外形式，強調(diào)通過訴訟行使這種權(quán)利：一是對第三人意義重大，二是為了避免發(fā)生糾紛

24、。,,4)形成權(quán)還可以分為：發(fā)生形成權(quán)，變更形成權(quán)，消滅形成權(quán)。 a 使法律關(guān)系發(fā)生：如追認(rèn)權(quán)，與限制行為能力的未成年人訂立的合同，可以經(jīng)由其法定代理人行使追認(rèn)權(quán)而確定的發(fā)生效力。這里，追認(rèn)權(quán)的作用就是改變了他人與他人之間的關(guān)系，又由于它的效果是使某個法律關(guān)系發(fā)生，因此又被稱為“積極形成權(quán)”。 b. 使法律關(guān)系內(nèi)容變更：例如選擇權(quán)，選擇之債的義務(wù)人(通常為債務(wù)人選擇)通過行使選擇權(quán)，使之變更成為單一之債。 C.使法律關(guān)系消滅：例如撤消權(quán)，因一方欺詐或脅迫訂立的合同，可以由被欺詐方或者被脅迫方行使撤消權(quán)而自始不發(fā)生效力。撤消權(quán)的作用僅僅改變了權(quán)利人自己與他人之間的法律關(guān)系，又由于該種形成權(quán)的效果

25、是使某個法律關(guān)系消滅，因而又被稱為“消極形成權(quán)”，這類的形成權(quán)是最常見的。 形成訴權(quán)：權(quán)利人必須提起訴訟，形成權(quán)也只有在判決具有既判力后才能發(fā)生效力。 形成判決：使形成權(quán)實現(xiàn)的判決。形成判決不需要執(zhí)行,,（4）抗辯權(quán)：權(quán)利人享有的對抗對方當(dāng)事人請求權(quán)的權(quán)利，其作用在于阻止或消滅對方請求權(quán)的效力。例如法律規(guī)定有消滅時效制度，是使那些怠于行使自己權(quán)利的人在法定時問經(jīng)過之后，喪失一定利益的制度。當(dāng)時效期間屆滿后，義務(wù)人就可以依法主張抗辯權(quán)，不必再履行債務(wù)?？梢哉f.，請求權(quán)是矛，抗辯權(quán)是盾，抗辯權(quán)的功能在于延緩請求權(quán)的行使或使請求權(quán)歸于消滅。它的行使方式是：“你行使，我拒絕”。 抗辯權(quán)的特征： 1)其

26、行使以請求權(quán)的行使為前提，沒有請求權(quán)的行使，抗辯權(quán)自無必要行使。 2)抗辯權(quán)只能由法律明確規(guī)定而產(chǎn)生，約定的抗辯事由只能產(chǎn)生合同的權(quán)利，而不是抗辯權(quán)。 3)抗辯權(quán)為私權(quán)，是否行使完全由當(dāng)事人來決定，不主動援引者視為放棄；法官不得主動依職權(quán)審查抗辯權(quán)是否存在。 4)抗辯權(quán)的行使有一定的期限限制，該期限要么由法律規(guī)定，要么推定為合理期限，但抗辯權(quán)沒有自己獨立的行使期間，因為抗辯權(quán)是依附于請求權(quán)而發(fā)生的，如果對方請求權(quán)合法成立，則抗辯權(quán)也就合法成立，如果對方的請求權(quán)不合法，則抗辯權(quán)也無必要行使。,,抗辯權(quán)根據(jù)其所起作用的不同，可以分為： 永久性抗辯權(quán)又稱為消滅性抗辯權(quán)，指權(quán)利人有永久阻止他人行使請求

27、權(quán)的權(quán)利，例如：訴訟時效已屆滿，債權(quán)人甲請求債務(wù)人乙給付、乙提出訴訟時效己屆滿的證據(jù)這就是行使永久性辯權(quán)的行為，抗辯權(quán)可永久行使。又如，若存在合同請求權(quán)時，合同履行、代物清償、提存、抵消、免除、解除合同等都構(gòu)成永久性抗辯。延期性抗辯權(quán)指權(quán)利人在一定期間內(nèi)、一定條件下可以提抗辯權(quán)，而非永久可以抗辯。合同法上的同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)以及擔(dān)保法上的先訴抗辯權(quán)，均屬于延期性抗辯權(quán)。 【抗辯權(quán)的作用在于“對抗”而非否認(rèn)對方的權(quán)利。抗辯權(quán)的行使以請求權(quán)存在且提出請求為前提。在未提出請求權(quán)的情況下，抗辯權(quán)無從行使。故而，在權(quán)利已消滅的情況下，不適用抗辯權(quán)。如甲欠乙1萬元，一年后甲已償還，后

28、乙又要求甲再給付1萬元，甲予以拒絕，否認(rèn)自已欠乙1萬元的債務(wù)。這在性質(zhì)上可稱否認(rèn)權(quán)，不屬于抗辯權(quán)?！?,實體法上的抗辯權(quán)與程序法上的抗辯權(quán)： 程序法上的抗辯權(quán)是指被告針對原告的訴訟請求從程序上提出異議，如管轄異議等。我國合同法上的同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)以及擔(dān)保法上的先訴抗辯權(quán)，均屬于實體法上的抗辯權(quán)。應(yīng)當(dāng)指出，從實體角度看，抗辯權(quán)與抗辯不是一個概念，后者包含的事由極其廣泛，凡屬于對抗對方主張的事由皆屬于抗辯。而抗辯權(quán)是一個嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆筛拍?。區(qū)分實體法上的抗辯權(quán)與程序法上的抗辯權(quán)的意義在于：程序法上的抗辯權(quán)可以由法官依職權(quán)審查；而對于實體法上的抗辯權(quán)，是否行使法官不得干涉 .,,

29、,（四）權(quán)利競合,數(shù)個權(quán)利存在于同一標(biāo)的之上，而其行使可發(fā)生同一結(jié)果的情形。主要為請求權(quán)的競合。 數(shù)個權(quán)利的產(chǎn)生源自于同一個法律事實，稱為權(quán)利的競合。權(quán)利競合，在各種權(quán)利均可能發(fā)生，但最常見的，還在于請求權(quán)的競合。 例如在產(chǎn)品出現(xiàn)質(zhì)量問題時，當(dāng)事人可能因提供了有質(zhì)量問題的商品使得受害人同時擁有侵權(quán)的損害賠償請求權(quán)與違約的損害賠償請求權(quán)。這兩種請求權(quán)所保護的利益相一致，因而發(fā)生請求權(quán)的競合。由于兩種請求權(quán)的構(gòu)成要件、舉證責(zé)任、內(nèi)容以及法律依據(jù)均不相同，若允許受害人同時主張，難免超出法律所保護的利益范圍。因而，當(dāng)發(fā)生請求權(quán)競合時，一般的做法是，當(dāng)事人擇一而行使，其余請求權(quán)均歸于消滅。 但是，并

30、非數(shù)個請求權(quán)的重疊，都構(gòu)成請求權(quán)的競合。因向一法律事實而發(fā)生兩個以上的請求權(quán)，如果其內(nèi)容并不一致，則只能形成請求權(quán)的聚合而非競合。權(quán)利人可以并列行使。例如因合同一方當(dāng)事人的違約行為導(dǎo)致合同被解除，守約方的損害賠償請求權(quán)與返還原物的物上請求權(quán)就發(fā)生聚合而非競合。,二、民事義務(wù),（一）概念 民事義務(wù)是指民事法律規(guī)范規(guī)定或當(dāng)事人約定，義務(wù)人為一定行為或者不為一定行為，以滿足權(quán)利人利益的法律約束。 （二）民事義務(wù)的主要分類 1、約定義務(wù)與法定義務(wù)； 2、積極（作為）義務(wù)與消極（不作為）義務(wù)； 3、基本義務(wù)與附隨義務(wù)； 4、專屬義務(wù)與非專屬義務(wù)； 5、主義務(wù)與從義務(wù)； 6、明示義務(wù)與默示義務(wù),,約定義

31、務(wù)與法定義務(wù) 劃分標(biāo)準(zhǔn)：根據(jù)義務(wù)發(fā)生的根據(jù)為標(biāo)準(zhǔn)。 法定義務(wù)是指民事法律規(guī)范明確規(guī)定的民事主體應(yīng)負(fù)的義務(wù)，如子女、父母間的撫養(yǎng)贍養(yǎng)等義務(wù)。法定義務(wù)具有強制性，當(dāng)事人不能通過約定或者其他方式自行變更或者放棄。 約定義務(wù)是指當(dāng)事人之間通過合同以及其他允許意思自治的領(lǐng)域內(nèi)的活動產(chǎn)生的義務(wù)。約定義務(wù)一旦產(chǎn)生，它對當(dāng)事人之間即具有約束力，當(dāng)事人必須履行，但是，約定義務(wù)必須合法，不能以約定義務(wù)排除法定義務(wù)的適用。因此，當(dāng)既存在法定義務(wù)又存在相關(guān)的約定義務(wù)時，如果約定義務(wù)符合法律規(guī)定且其內(nèi)容是對法定義務(wù)的具體和細(xì)化，則允許優(yōu)先適用約定義務(wù)；如果約定義務(wù)與法定義務(wù)相悖，則適用法定義務(wù)。,,積極（作為）義務(wù)與消

32、極（不作為）義務(wù) 劃分標(biāo)準(zhǔn)：義務(wù)人行為的方式不同 積極（作為）義務(wù)，指義務(wù)人必須作出一定積極行為的義務(wù)。如支付價款、提供勞務(wù)等 消極（不作為）義務(wù)，指義務(wù)人必須為消極行為或容忍他人行為的義務(wù)。如不侵害他人人身權(quán)、物權(quán)等。,,（三）民事義務(wù)的新發(fā)展 1、合同法中義務(wù)的來源多樣化。約定、法定強行義務(wù)、附隨義務(wù)。 2、侵權(quán)法中安全注意義務(wù)的發(fā)展。不作為義務(wù)、作為義務(wù)。安全保護義務(wù)包括行為人違反在先行為產(chǎn)生的保護義務(wù)和經(jīng)營者違反特定經(jīng)營場所對顧客所負(fù)有的安全保護義務(wù)。 3、物權(quán)法中公法義務(wù)的擴展。,第六節(jié) 權(quán)利的行使與私力救濟,一、概述 二、禁止權(quán)利濫用原則與民法的基本原則 如何判斷權(quán)利是否被濫用，需

33、要依賴于民法的基本原則。與之相關(guān)的最重要的基本原則為“誠實信用”與“公序良俗”。已為我國的現(xiàn)行立法所采納。 關(guān)于權(quán)利的行使，民法已經(jīng)從正面規(guī)定了 “誠實信用”，認(rèn)為行使權(quán)利，履行義務(wù)，應(yīng)依誠實信用的方法為之；又從反面規(guī)定了“公序良俗”原則，認(rèn)為權(quán)利的行使不得損害社會公共利益那么是否還有必要單獨規(guī)定“禁止權(quán)利濫用原則”呢? (一)適用這一原則的構(gòu)成要件 1須有權(quán)利的存在并行使權(quán)利，以此區(qū)別于各種侵權(quán)行為。 2權(quán)利的行使目的，不在于實現(xiàn)自身的利益，而是以損害他人利益為主要目的，即只有行使權(quán)利的外殼，而無權(quán)利的實質(zhì)。,(二)權(quán)利濫用的法律效果,1限制權(quán)利濫用者的權(quán)利。例如對不及時行使專利權(quán)者依

34、法實施強制 許可使用等。 2使權(quán)利濫用人不具有排除他人妨礙的效力。濫用人無權(quán)請求他人停 止和排除對其濫用行為的妨礙。 3相對人有權(quán)請求停止和排除濫用行為，并有權(quán)請求濫用人賠償損害。 4權(quán)利人因濫用權(quán)利而達到頂期效力，相對人可依法而抗辯。如對形成 權(quán)濫用，可抗辯使其不能發(fā)生固有效力。 5使權(quán)利人失權(quán)或剝奪濫用者權(quán)利。如剝奪濫用土地使用者的權(quán) 利等。 總的說來，既然是“原則性”的規(guī)定、其內(nèi)涵與外延就會有相當(dāng)程度的模糊 性。民法的基本原則既然起著解釋和補充法律的功能，就不妨在民法典中規(guī) 定多個互有包容和相交叉的基本原則，以利于其相互援引，共同構(gòu)成對民事權(quán)利與社會公共利益全面而協(xié)調(diào)的保護。,

35、三、對權(quán)利的私力救濟,私力救濟又稱“自力救濟”、與公力救濟相對而官，一般而言，當(dāng)權(quán)利遭受損害或不能實現(xiàn)時，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)通過“司法機關(guān)”依照法定程序去排除侵害或者實現(xiàn)權(quán)利。但是，有時不法侵害來很突然，權(quán)利人可能來不及請求“公力救濟”就已經(jīng)遭受不測的損害。所以，法律在一定的條件下例外的承認(rèn)權(quán)利人私力救濟的合法性。私力救濟的方式有自衛(wèi)行為與自助行為兩種。前者又可以分成 “正當(dāng)防衛(wèi)”與“緊急避險”。,(一)正當(dāng)防衛(wèi),為了本人或他人的合法權(quán)利或者公共利益，免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，稱為“正當(dāng)防衛(wèi)”(參考刑法第20條)。認(rèn)定正當(dāng)防衛(wèi)，應(yīng)當(dāng)注意以下幾個因素： 1主觀目的是為了保護自

36、己或他人的合法權(quán)利或公共利益 民法中的正當(dāng)防衛(wèi)以保護自己權(quán)利的情形為多，當(dāng)然并不限于自己的權(quán)利。此處的權(quán)利一詞，應(yīng)當(dāng)作較為廣義的解釋，認(rèn)為包合法益在內(nèi)。 2防衛(wèi)針對的是正在進行的不法侵害 首先強調(diào)權(quán)利人道受到的是不法侵害。對合法行為，即侵對權(quán)利人有所侵害，也不能進行正當(dāng)防衛(wèi)，加法警執(zhí)行人民法院生效的判決行為。應(yīng)當(dāng)注意的是，這里“不法”中的“法”，既包含著實行法，也應(yīng)包含程序法。如果執(zhí)行人員違反法定程序，侵害當(dāng)事人合法權(quán)益的，正當(dāng)防衛(wèi)仍有適用的余地。 其次，不法侵害應(yīng)當(dāng)是“現(xiàn)在進行時”，而不能是“過去時”或者“完成時”。針對尚未開始的某種侵害威脅或者已經(jīng)進行完畢的不法侵害 3防衛(wèi)不得超

37、過必要的限度 防衛(wèi)超過必要限度，將構(gòu)成防衛(wèi)過當(dāng)。防衛(wèi)過當(dāng)，造成不法侵害人不應(yīng)有的損害的，依據(jù)民法通則第128條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)適當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任。防衛(wèi)是否過當(dāng)，應(yīng)就個案的情形，以客觀的標(biāo)準(zhǔn)加以判斷。 正當(dāng)防衛(wèi)一旦得以認(rèn)定，其效果為阻卻違法，即使造成損害的，也不承擔(dān) 民事責(zé)任。,(二)緊急避險,為了本人或他人的合法權(quán)利或者公共利益，免受正在發(fā)生的危險，不得已采取的保護行為，稱為“緊急避險”(參考刑法第21條)。 緊急避險與正當(dāng)防衛(wèi)，均屬廣義的自衛(wèi)行為，因此有許多相似的地方，侵害與危險一般均須不法，均屆正在進行時，行為均不得超過必要限度等。它們的區(qū)別在于： 1一為不法侵害行為，一為危險的存在。 2行為

38、的緊迫度要求不同，正當(dāng)防衛(wèi)，有正在進行的不法侵害即可實施；而緊急避險，則必須這種危險已經(jīng)達到相當(dāng)緊迫的程度，不采取該種避險行為，就會造成對當(dāng)事人合法權(quán)利的損害時，才可實施。 3由于對行為人行為的具體要求不同。 4正當(dāng)防衛(wèi)一般只能針對不法侵害人本人及其財產(chǎn)加以實施；緊急避險行為由于迫不得已，所以可能涉及第三人的利益。這時，避險人雖能夠以緊急避險為理由免除其責(zé)任，但在避險過程中受有利益的受益人則須承擔(dān)適當(dāng)?shù)难a償責(zé)任。,(三)自助行為,自助行為，是指權(quán)利人為了保護自己的權(quán)利，在來不及請求公力救濟的情況下，對于他人的自由暫時加以拘束；對他人的財產(chǎn)暫時予以扣押或者損毀的行為。特征： 1自助只能是為了保護

39、自己的權(quán)利，從而區(qū)別于自衛(wèi)行為。 2行為方式上，限于暫時拘束義務(wù)人的自由，或者對義務(wù)人的財產(chǎn)暫時予以扣押或者損毀。 3須情況緊急來不及請求公力救濟。,第七節(jié) 民事責(zé)任,一、民事責(zé)任概說 二、民事責(zé)任與民事義務(wù) 三、民事責(zé)任的本質(zhì) （一）民事責(zé)任是連結(jié)民事權(quán)利與國家公權(quán)的中介 （二）民事責(zé)任是一種特別債 1、發(fā)生非基于當(dāng)事人自愿，而是直接基于法律規(guī)定； 2、以有效存在的義務(wù)為前提； 3、以義務(wù)履行為停止條件； 4、具有強制性。,,四、民事責(zé)任的特征 （1）民事責(zé)任以民事主體侵害他人的民事權(quán)益為前提 （2）民事責(zé)任以加害人補償受害人的損害為主要目的 （3）民事責(zé)任可以由當(dāng)事人在法律允許的范

40、圍內(nèi)協(xié)商。 見魏振瀛主編民法，北大出版社、高教出版社,,五、民事責(zé)任與刑事責(zé)任、行政責(zé)任的區(qū)別 責(zé)任產(chǎn)生的根據(jù)不同 責(zé)任的法律強制程度不同 責(zé)任的目的和性質(zhì)不同 責(zé)任方式不同 責(zé)任的構(gòu)成要件不同,六、民事責(zé)任的分類,1、合同責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任和其他責(zé)任 合同責(zé)任，是指因違反合同約定的義務(wù)或違反合同法規(guī)定的義務(wù)而產(chǎn)生的責(zé)任。 侵權(quán)責(zé)任，是指因侵犯他人的財產(chǎn)權(quán)益與人身權(quán)益而產(chǎn)生的責(zé)任。 其他責(zé)任,,2、財產(chǎn)責(zé)任與非財產(chǎn)責(zé)任 財產(chǎn)責(zé)任，是指讓民事違法行為人承擔(dān)財產(chǎn)上的不利后果，使受害人得到財產(chǎn)上補償?shù)拿袷仑?zé)任。 非財產(chǎn)責(zé)任，是指為防止或消除損害后果使受損害的非財產(chǎn)權(quán)利得到恢復(fù)的民事責(zé)任。,,3、無限責(zé)

41、任與有限責(zé)任 無限責(zé)任，是指責(zé)任人應(yīng)以自己的全部財產(chǎn)承擔(dān)的責(zé)任。 有限責(zé)任，是指債務(wù)人得以一定范圍內(nèi)或限額的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。 4、單獨責(zé)任與共同責(zé)任 單獨責(zé)任是指由一個民事主體獨立地承擔(dān)的民事責(zé)任， 共同責(zé)任是指兩個以上的人共同實施違法行為并且都有過錯，從而應(yīng)共同地對損害的發(fā)生承擔(dān)責(zé)任。共同責(zé)任可分為按份責(zé)任、連帶責(zé)任和補充責(zé)任。,共同責(zé)任的再分類,按份責(zé)任，是指多數(shù)當(dāng)事人按照法律的規(guī)定或者合同的約定各自承擔(dān)一定份額的民事責(zé)任，各責(zé)任人之間沒有連帶關(guān)系。 連帶責(zé)任是因違反連帶債務(wù)或者共同實施侵權(quán)行為而產(chǎn)生的責(zé)任，各個責(zé)任人之間具有連帶關(guān)系。所謂連帶關(guān)系是指各個責(zé)任人對外都不分份額，不分先后次

42、序地根據(jù)權(quán)利人的請求承擔(dān)責(zé)任 補充責(zé)任，是指在責(zé)任人的財產(chǎn)不足以承擔(dān)其應(yīng)負(fù)的民事責(zé)任時，由有關(guān)的人對不足部分依法予以補充的責(zé)任。,,5、過錯責(zé)任、無過錯責(zé)任、公平責(zé)任 過錯責(zé)任是指行為人主觀上有過錯而給他人造成了損害而應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。 過錯是指違法行為人對自己的行為及其后果的心理狀態(tài)，分故意和過失兩種形式。 故意是指行為人明知自己行為的不良后果，而希望或者放任其發(fā)生的心理； 過失是指行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生不良后果而沒有預(yù)見，或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免的心理。,,無過錯責(zé)任是指行為人只要給他人造成損失，不問其主觀上是否有過錯，都應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。 公平責(zé)任，是指當(dāng)事人對造成的損害都無過錯，不能適用無過錯責(zé)任要求加害人承擔(dān)賠償責(zé)任，但如果不賠償受害人遭受的損失又顯失公平的情況下，由人民法院根據(jù)實際情況，依公平原則判由雙方或多方負(fù)擔(dān)損失的一種責(zé)任方式。,第七節(jié) 民事法律關(guān)系的意義,一、作為規(guī)范的民事法律關(guān)系的意義 有利于民法體系之構(gòu)造模式的展開：圍繞抽象的四要素而構(gòu)建。 二、作為事實的民事法律關(guān)系的意義 對司法實踐具有意義：具體案例的分析乃圍繞具體的四要素而展開。 在具體個案的分析中，回答四個基本問題：（1）發(fā)生了什么樣的具體法律事實；該法律事實導(dǎo)致（2）在何人和何人之間（主體）（3）產(chǎn)生、變更或消滅了何種具體的權(quán)利義務(wù)（內(nèi)容）；以及（4）權(quán)利義務(wù)所指向的具體標(biāo)的是什么？,