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1、第9章 合同法律關(guān)系,章首案例 人妖表演和艷舞表演的合同內(nèi)容是否受法律保護,某旅行社打出了“云南少數(shù)民族風情游”的廣告，吸引了不少游客。2002年5月，重慶市的劉某聽說該旅游項目包括了人妖表演和艷舞表演，在打聽落實后，簽訂了旅游合同，旅游費為4800元，另加人妖表演和艷舞表演門票800元。然而旅游過程中并沒有這一項目。劉某要求旅行社賠償所有的費用，旅行社說原來確有人妖表演和艷舞表演，只是近來公安機關(guān)查得緊才取消的，故只能退還人妖表演和艷舞表演的門票800元，雙方僵持不下，劉某向旅游部門投訴，旅游行政部門對旅行社依法進行了處罰，并沒收了800元非法收入。劉某認為旅行社雖被處罰，但是他自已的利益沒

2、得到保護，于是向法院起訴。 請問：劉某的權(quán)益能否得到保障？為什么？,案例分析,旅行社管理條例實施細則第三十七條規(guī)定：旅行社不得向旅游者介紹和提供下列旅游項目：（一）含有損害國家利益和民族尊嚴內(nèi)容的；（二）含有民族、種族、宗教、性別歧視內(nèi)容的；（三）含有淫穢、迷信、賭博內(nèi)容的；（四）含有其他被法律、法規(guī)禁止的內(nèi)容的。 旅行社管理條例實施細則第六十一條規(guī)定：旅行社有下列行為之一的，由旅游行政管理部門處以,,警告，責令限期改正；有違法所得的，沒收違法所得，并處以違法所得倍以下的罰款，但最高不超過萬元；沒有違法所得的，處以千元以上萬元以下的罰款：（六）向旅游者介紹和提供含有損害國家利益和民族尊嚴、含有

3、民族、種族、宗教、性別歧視及含有淫穢、迷信或賭博等內(nèi)容的旅游項目。 合同法第七條當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益。,9.1 合同與合同法概述 9.1.1合同的概念： 合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議。 9.1.2 合同的分類： （1）有償合同與無償合同 買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價款的合同。 租賃合同是出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。 承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同。承攬包括加工、定

4、作、修理、復制、測試、檢驗等工作。 行紀合同是行紀人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動，委托人支付報酬的合同。 居間合同是居間人向委托人報告訂立合同的機會或者提供訂立合同的媒介服務，委托人支付報酬的合同。,（2）雙務合同與單務合同 （3）諾成性合同與實踐性合同 （4）要式合同與不要式合同 （5）有名合同與無名合同 （6）主合同與從合同 （7）為自己訂立的合同與為第三人訂立的合同 （8）確定合同與射幸合同 9.1.3合同法的概念及其適用范圍 合同法的基本原則,9.2 合同的訂立,9.2.1 訂立合同的主體資格： 第九條當事人訂立合同，應當具有相應的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當事人依法可以委托代

5、理人訂立合同。 訂立合同的形式： 當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。 法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。,,9.2.2合同訂立的程序：要約和承諾 9.2.2.1 要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合下列規(guī)定： （一）內(nèi)容具體確定； （二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。 要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。 商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。 9.2.2.2 承諾是受要約人同意要約的意思表示。,,案例1

6、 2005年7月3日上午，個體經(jīng)營者王剛在進貨途中不慎將一背包遺失，內(nèi)有現(xiàn)金3.5萬元和銀行卡等物。王剛在向派出所報案之后，又在當?shù)氐膱蠹埳峡橇艘环輰の飭⑹?，寫明“如能提供該包下落者，失主將付給5000元作為酬謝”，并在丟包地附近向過往行人散發(fā)了刊有該啟示的報紙，路人劉玉光也在其列。回家之后，劉玉光回憶自己前幾天曾看見有人在丟包地等候失主。三天后，劉玉光在上班途中恰巧碰見此人，便電話通知了王剛，并與拾得人一起將背包交還王剛。事后，劉玉光向王剛索取報酬，王剛認為，背包失而復得應當歸功于拾得人的高風亮節(jié)，劉玉光僅僅起了個橋梁作用，只同意付給其1000元。兩人為此發(fā)生爭議，劉玉光遂向人民法院提起訴

7、訟，請求判令王剛支付報酬5000元。 法律問題：人民法院應如何處理本案？,,案例分析： 本案是一起因懸賞廣告引起的合同糾紛。 懸賞廣告是指廣告人以廣告的形式聲明對完成懸賞廣告中規(guī)定的特定行為的任何人，給付廣告中約定報酬的意思表示行為。 本案中，被告王剛散發(fā)給原告劉玉光寫明“如能提供該包下落者，失主將付給5000元作為酬謝”的尋物啟示是一種要約行為，表明了其希望與提供失物下落者訂立合同的意思，并包含了合同的主要內(nèi)容，符合要約的構(gòu)成要件。劉玉光接受尋物啟示并為王剛找到背包，是一種承諾行為。而且該承諾與王剛發(fā)出的要約內(nèi)容相同。雙方之間的合同關(guān)系已經(jīng)有效成立，應當受到法律保護。因此，原告有要求被告支付

8、5000元賞金的權(quán)利，被告負有支付賞金的義務。被告王剛主張支付1000元的理由不成立，不應得到法院的支持。 基于以上分析，我們認為，人民法院應當確認合同有效，支持劉玉光的訴訟請求，判令被告王剛向原告劉玉光支付賞金5000元，并承擔本案的訴訟費用。,,案例2 原告王某，2008年1月10日，接到被告李某的電話，詢問有沒有某品牌的“八寶茶”。王某答復，“我讓銷售部到庫里查查，如果有明天給你回電話?！钡诙焐衔?點，王某便給李某打電話，沒有人接，便將有關(guān)消息發(fā)在李某的手機上。兩天之后，李某的秘書于小姐又以李某的名義發(fā)來一份傳真，詢問是否有貨，如有，要100箱。王某在銷售部復函的同時,將100箱貨以鐵

9、路托運的方式寄李某?？墒秦浖某鲆粋€多月后,遲遲沒的收到李的貨款，當王去電話詢問時，李稱：在該公司的貨寄出之前,他已經(jīng)從其他公司以特別優(yōu)惠的價格搞到了100箱，同時他也沒有正式同王某公司簽訂這方面的合同，因此,拒收這100箱貨。王某在同李某協(xié)商不成的情況下,向人民法院提起訴訟，請求法院判決合同成立。并由李某承擔由此所產(chǎn)生的一切損害賠償責任。 思考題：該案如何處理？,,案例分析 這是一個合同糾紛案件。案件的焦點在于王某與李某的合同是否成立、生效。李某1月10日電話為要約邀請，第二天王某的回電和信息李某都沒有回應，視為對要約的拒絕；兩天后李某發(fā)來的傳真是要約邀請，因為他只有數(shù)量，沒有價款和質(zhì)量條款；

10、故隨后王某寄貨的行為是要約，在一個多月后，李某才表示拒絕，有悖交易習慣（如在接到貨后立即表示拒絕、或直接退貨），故視為接受。合同成立并生效。所以，法院應判決李某承擔違約責任。,9.2.3合同的成立 單獨的要約或承諾均不能產(chǎn)生合同的效力，只有同時存在有效的要約和承諾，合同才能成立，才能使當事人所締結(jié)的合同條款具有“當事人之間的法”的法律效力。 9.2.4合同的內(nèi)容:合同內(nèi)容也通常稱為合同條款。 合同的內(nèi)容一般應具備以下主要條款 （1）當事人的名稱或者姓名和住所 （2）標的 .標的可以是物，包括有形物和無形物，還可以是行為，也可以是智力成果。 （3）數(shù)量 ; （4）質(zhì)量,（5）價款或者報酬 : 價

11、款或者報酬是有償合同的主要條款。 （6）履行期限、地點和方式 （7）違約責任 :承擔違約責任的方式多種多樣，主要的有繼續(xù)履行、 采取補救措施，賠償損失、違約金責任等。 （8）解決爭議的方法 訴訟解決 非訟解決:可通過友好協(xié)商方式， 可通過調(diào)解方式， 可通過仲裁方式。,9.2.4.2格式條款,案例1 1999年1月 8日，肖某將兩卷拍有全家“十一”黃金周外出旅游的富士彩色膠卷交給某彩色擴印服務部(以下簡稱彩擴部）沖印，并預交沖印費42元。彩擴部工作人員給肖某開出一張沖印單。第三天，當肖某去彩擴部取照片時，被告知其膠卷暫時找不到，可能被他人誤領(lǐng)，讓肖某等等再

12、來。后來肖某多次催要終無結(jié)果，于是要求彩擴部賠償損失。彩擴部只同意按照該市攝影行業(yè)協(xié)會的規(guī)定，賠償膠卷和退還預收費。肖某不同意，遂于2000年4月向該市某人民法院起訴，以彩擴部將自己拍有紀念意義的膠卷遺失，給全家?guī)頍o法彌補的損失為由，要求彩擴部賠禮道歉，并賠償精神損失費l萬元。 彩擴部辯稱：原告肖某的膠卷確實被我們遺失，愿意向原告賠禮道歉。但是對賠償原告精神損失費l萬元的要求不能接受，應按照市攝影行業(yè)協(xié)會某服協(xié)字(98)136號第3條“如遇意外損壞或遺失，只賠同類同號膠卷”的規(guī)定，退賠原告富士膠卷兩盒和預收的42元沖印費。據(jù)法院查證：在彩擴部開出的沖印單上，的確印有該市攝影行業(yè)協(xié)會規(guī)定的上

13、述條款。 思考題 I肖某與彩擴部之間訂立的以沖印為內(nèi)容的合同是否成立？為什么？ 2彩擴部出具的沖印單上的格式條款是否有效?為什么？,,案例解析 1本案例中，肖某與彩擴部之間訂立的以沖印為內(nèi)容的合同成立。因為，該市攝影行業(yè)協(xié)會的規(guī)定條款已印制在原、被告所訂立的合同中(以沖印單為表現(xiàn)形式)，原告肖某在訂立該合同時并未就此表示異議，這表明原、被告之間的合同是雙方意思表不一致的結(jié)果，具備了合同成立的要件，因此，該合同關(guān)系已經(jīng)成立。 2合同法第三十九條規(guī)定：“格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款”“采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定

14、當事人之間的權(quán)利和義務 ”第四十一條規(guī)定：“格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的該條款無效。”本案例中，盡管原、被告就合同的主要條款達成了合意，但由于該市攝影協(xié)會的規(guī)定只從經(jīng)營者的利益出發(fā)，單方面作出免除經(jīng)營者重大過失責任的規(guī)定違反了公平原則，是不合法的所以彩擴部以此為據(jù)而制定的格式條款無效。彩擴部應依據(jù)有關(guān)法規(guī)賠償肖某的損失。,9.3合同的效力,9.3.1合同的生效要件 第一，主體合格，即訂立合同的當事人具有相應的民事權(quán)利能力和民事行為能力； 第二，當事人意思表示真實； 第三，合同的內(nèi)容不違反法律和社會公共利益。第

15、四，合同的形式符合法律的規(guī)定。,,9.3.2無效合同：自始無效合同 無效合同條款 效力待定的合同 合同無效的法定事由有： 1 一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，損害國家利益的 2 惡意串通損害國家、集體或第三人利益的 3 以合法形式掩蓋非法目的的 4 損害社會公共利益 5 違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定 6 合同主體不合法的 合同法第53條對免責條款的無效也作了具體規(guī)定：造成對方人身傷害的；因故意或重大過失給對方造成財產(chǎn)損失的。,9.4 合同的履行,9.4.1.2合同履行的原則 （1）全面履行原則 （2）實際履行原則 （3）誠實信用的原則 9.4.2合同履行的若干規(guī)則

16、9.4.2.1法定義務規(guī)則 及時通知的義務。 提供必要條件的協(xié)作義務 防止損失擴大的義務。合同履行中，當事人一方違約后，對方當事人應采取適當措施防止損失的擴大，否則，不得就擴大的損失請求賠償。 保密的義務。 9.4.2.2條款約定不明確的履行規(guī)則 協(xié)議補充；按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定；按照上述規(guī)則仍不能確定的，根據(jù)合同法的規(guī)定，適用下列規(guī)定：,案例2,A省的某著名旅行社欲開拓南方旅游市場，決定在B市設置旅游廣告宣傳牌，地點擬定于B市火車站的入口處。該旅行社與B市某廣告公司簽訂一份合同，約定：廣告公司為該旅行社制作一幅規(guī)格為3m6 m的廣告牌，廣告內(nèi)容由旅行社提供。廣告制作完成后，應于同年

17、6月30日前安置于B市火車站人口處。安置廣告的租金，由廣告公司支付。為此，該旅行社一次性付給廣告公司9萬元人民幣。 6月初，廣告公司按旅行社的要求制作了廣告牌。隨后，廣告公司在與B市火車站有關(guān)部門聯(lián)系安置廣告牌時得知：該廣告牌如安置于入口處中央大廳的墻壁上，應支付7萬元租金；但如安置于候車室通往站臺的高架天橋的欄桿上，只需支付4萬元租金。廣告公司便與火車站簽訂了協(xié)議，將該廣告牌安裝在火車站高架天橋的欄桿上。6月30日，旅行社代表應邀前來檢查合同的履行狀況，發(fā)現(xiàn)了上述問題，立即提出廣告公司應將廣告牌安置于中央大廳墻壁上。廣告公司答復說：合同中只說了“入口處”，并未指明是入口處的中央大廳而旅客乘

18、車是必須經(jīng)過火車站高架天橋的，因此，高架天橋也是“入口處”。旅行社訴至法院，請求解除合同，并責令廣告公司承擔違約責任。 思考題 1 本案例中，當事人雙方對合同約定的“入口處”出現(xiàn)不同解釋，應當如何理解? 2在本案例合同的履行中，廣告公司是否有違約行為?為什么？,案例解析,1.合同法第一百二十五條第一款規(guī)定：“當事人對合同條款的理解有爭議的，應當按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思?！?2. 合同法第六條規(guī)定：“當事人行使權(quán)利、履行義務應當遵循誠實信用原則?！?9.4.3 合同履行中的抗辯權(quán),9.4.3.1同時履行抗辯權(quán) 9.4.3.2

19、后履行抗辯權(quán) 9.4.3.3不安抗辯權(quán) 主要特征： 適用范圍有限性，既必須是雙務合同，又必須是債務履行有先后順序； 行使主體的特定性，只能是在雙務合同中應先行履行債務的當事人； 適用條件的法定性，只有符合合同法第68條的四項規(guī)定才能行使不安抗辯權(quán)； 救濟措施的預防性，一般違約是事后救濟，不安抗辯權(quán)是事先救濟。,案例3,某旅行社為擴大業(yè)務規(guī)模，欲將原經(jīng)營住所的房產(chǎn)轉(zhuǎn)讓。后經(jīng)人介紹，李某表示自己愿意購買此房產(chǎn)。雙方經(jīng)過協(xié)商，于2001年11月達成房屋買賣合同。合同約定：該旅行社將其房產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給李某，總價款34萬元；在該合同經(jīng)有關(guān)房產(chǎn)管理部門登記后3日內(nèi)，李某先付10萬元，其余24萬元在遷入后付清；旅

20、行社在當年12月底之前，將該房騰空交付給李某使用。 該合同經(jīng)過公證機關(guān)公證和有關(guān)房產(chǎn)管理部門登記后，李某當即交付房款10萬元。當年12月5日，該旅行社負責人在一次業(yè)務活動中得知李某曾因吸毒被勞教三年，釋放后仍不務正業(yè)，有詐騙嫌疑，遂擔心李某無力付款，即使能夠付款，仍擔心其錢款來路不明，會給房產(chǎn)交易帶來麻煩，于是在12月14日，旅行社以房價過低為由，要求解除合同。李某立即反對，表示該合同已經(jīng)公證并在房產(chǎn)管理部門登記，如旅行社在12月底不能騰空房子，他將申請執(zhí)法部門采取強制措施。旅行社只好提出擔心其資金不能按時兌現(xiàn)，讓李某找一個擔保人，以保證其資金不出問題，并表示在李某找到擔保人之前中止履行合同

21、。李某答應找一個擔保人。12月18日，李某到深圳去做生意，直到次年1月27日才回來，見旅行社仍未將房屋騰空，即要求旅行社立即騰房。旅行社說李某沒有找到擔保人，該房產(chǎn)不再轉(zhuǎn)讓。李某認為該旅行社的做法違反了合同約定，侵害了其合法權(quán)利，遂訴至法院。 思考題 1依據(jù)合同法，該旅行社的做法是否合法，為什么? 2合同法對行使不安抗辯權(quán)有哪些要求？,,案例解析 1.合同法第六十八條應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行： （一）經(jīng)營狀況嚴重惡化； （二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務； （三）喪失商業(yè)信譽； （四）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。當事人沒有確切證據(jù)

22、中止履行的，應當承擔違約責任。 2 .合同法 第六十九條當事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。 行使不安抗辯權(quán)的當事人負有三項義務：通知義務；舉證義務；在對方提供適當擔保時，應當恢復履行的義務。,案例4,某旅行社長期拖欠某二星級旅游涉外飯店的食宿、娛樂費用總計16萬元。飯店曾多次催要，旅行社均以資金緊張為由拖延還款。1999年12月，飯店再次致函旅行社，要求盡快還款，否則將向法院起訴。旅行社見無法再拖，遂與飯店協(xié)商愿意將自己辦公樓的臨街店面交給飯店

23、，充抵欠款，飯店表示同意。 2000年3月6日，飯店一名副經(jīng)理路過該樓房時看見該旅行社辦公樓的臨街店面開了一家食品店，該經(jīng)理便到食品店打聽情況。據(jù)店員講，該店的老板與旅行社經(jīng)理系表兄弟，旅行社僅以6萬元的低價將該店面出售給了食品店。得知這一情況后，旅游飯店便打算起訴該旅行社。但由于此時旅游飯店內(nèi)部人事變動，事務繁雜，顧不上追究此事。直到200l年5月，旅游飯店新任經(jīng)理才要求旅行社以臨街店面充抵欠款。旅行社則以該樓房臨街店面一年前已出售為由于以拒絕。飯店遂向法院起訴，請求法院判決被告清償債務，否則以旅行社辦公樓房的臨街店面充抵欠款。 思考題 1 旅游飯店能否向法院申請判決該旅行社與食品店之間買

24、賣房屋的合同無效？為什么？ 2 本案例中，人民法院是否會支持旅游飯店以旅行社辦公樓房的臨街店面充抵債務的請求？為什么？,案例解析,1.合同法第七十四條因債務人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。 2 .合同法第七十五條撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。,9.4.4 合同的履行保全,9.4.4.1代位權(quán) 代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。

25、債權(quán)人行使代位權(quán)應具備以下條件： 債權(quán)人對債務人的債權(quán)合法； 債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害； 債務人的債權(quán)已到期； 債務人的債權(quán)不是專屬于債務人自身的債權(quán)（是指專屬于人身權(quán)的債權(quán), ,扶養(yǎng)關(guān)系,撫養(yǎng)關(guān)系,贍養(yǎng)關(guān)系,繼承關(guān)系,勞動報酬,養(yǎng)老金等人身關(guān)系產(chǎn)生的債權(quán). ）,,9.4.4.2撤銷權(quán) 撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。 債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理費、差旅費等必要費用，由債務人負擔；第三人有過錯的，應當適當分擔。 撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使；自債務人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。,案例1 債務人故意逃債 債權(quán)人依法討

26、還,某旅行社長期拖欠某三星級旅游涉外飯店的食宿、娛樂費用總計16萬元。飯店曾多次催要，旅行社均以資金緊張為由拖延還款。1999年12月，飯店再次致函旅行社，要求盡快還款，否則將向法院起訴。旅行社見無法再拖，遂與飯店協(xié)商愿意將自己辦公樓的臨街店面交給飯店，充抵欠款，飯店表示同意。 2000年3月6 日，飯店一名副經(jīng)理路過該樓房時看見該旅行社辦公樓的臨街店面開了一家食品店該經(jīng)理便到食品店打聽情況。據(jù)店員講，該店的老板與旅行社經(jīng)理系表兄弟，旅行社僅以6萬元的低價將該店面出售給了食品店。得知這一情況后，旅游飯店便打算起訴該旅行社。但由于此時旅游飯店內(nèi)部人事變動，事務繁雜，顧不上追究此事。直到2001

27、年5月，旅游飯店新任經(jīng)理才要求旅行社以臨街店面充抵欠款。旅行社則以該樓房臨街店面一年前已出售為由予以拒絕。飯店遂向法院起訴請求 法院判決被告清償債務，否則以該辦公樓房的臨街店面充抵欠款。 思考題 1旅游飯店能否向法院申請判決該旅行社與食品店之司買賣房屋的合同無效?為什么？ 2本案例中，法院是否會支持旅游飯店以旅行社辦公樓房的臨街店面充抵債務的請求？為什么?,案例解析,合同法第七十四條因債務人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務

28、人的行為。 第七十五條撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。,9.5.1 合同的變更,合同變更具有如下法律特征： 合同變更需當事人協(xié)商一致； 合同變更需在原合同履行完畢之前進行； 合同變更只是部分變更而不是全部變更。 合同變更的條件應具備： 必須有原合同關(guān)系的存在。 須有雙方當事人的變更協(xié)議。 須有合同內(nèi)容的變化。,9.5.2 合同的轉(zhuǎn)讓,合同轉(zhuǎn)讓是合同當事人依法將合同的全部或部分權(quán)利、義務轉(zhuǎn)讓給他人的合法行為。合同轉(zhuǎn)讓實際上是主體的變更。 9.5.2.1合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓 合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓要件包括：有有效的合同存在；債權(quán)

29、人與受讓人達成轉(zhuǎn)讓協(xié)議；債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利，應通知債務人。否則不生效。而且除受讓人同意外，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷。 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的特別規(guī)定:債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外(人身權(quán)，身份權(quán) ,如基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費等 )。,,9.5.2.2 合同義務的轉(zhuǎn)移 合同義務轉(zhuǎn)移的構(gòu)成要件包括：有有效的債務存在；債務可以轉(zhuǎn)移；債務轉(zhuǎn)移應取得債權(quán)人同意。法律、行政法規(guī)規(guī)定債務轉(zhuǎn)移應當辦理批準、登記等手續(xù)的，需依法辦理。 合同義務轉(zhuǎn)移的特別規(guī)定: 抗辯轉(zhuǎn)移。債務人轉(zhuǎn)移義務的，新債

30、務人可以主張原債務人對債權(quán)人的抗辯。 9.5.2.3 合同的權(quán)利義務一并轉(zhuǎn)讓 法律規(guī)定，該轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)對方當事人同意，否則轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效。,9.5.3 合同的終止,9.5.3.1 債務已經(jīng)按照約定履行 9.5.3.2 合同解除(約定解除;法定解除 ) 9.5.3.3 債務相互抵銷 9.5.3.4 債務人依法將標的物提存 9.5.3.5 債權(quán)人免除債務 9.5.3.6 混同 9.5.3.7 法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形,,案例2 債權(quán)人拒收訂貨 債務人有權(quán)提存 某旅行社經(jīng)理韓某到某市印刷廠訂制、印刷了一批旅游宣傳品，總價款12400元。韓某當時付清了貨款，約定20天后提貨，如印刷廠不能按

31、期交貨，賠償總價款5的違約金。臨近約定的期限時，該印刷廠給旅行社打來電話，通知提貨。該旅行社回復說：韓經(jīng)理出差在外，等他回來后再提貨。又過了一個月，仍不見旅行社前來提貨，印刷廠再次通知旅行社，決定代為送貨，該旅行社竟回電拒收。在此情況下，印刷廠只好向所在地的公證處申請?zhí)岽婀C。提存公證一個月后，韓某來到印刷廠要求提貨此時因提存保管已額外支出980元費用韓某拒絕支付，并稱雙方商定的只是20天后提貨，并沒有規(guī)定必須提貨的具體時間，因此，提存保管費用應由印刷廠支付。雙方協(xié)商未果訴至法院。 思考題 1. 根據(jù)合同法，印刷廠將該批貨物提存是否合法？ 2. 該批貨物提存產(chǎn)生的保管費用應由誰來支付？,案例

32、解析,1.合同法第一百零一條規(guī)定：“有下列情形之一，難以履行債務的，債務人可以將標的物提存： （一）債權(quán)人無正當理由拒絕受領(lǐng)； （二）債權(quán)人下落不明； （三）債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人； （四）法律規(guī)定的其他情形”。 2. 合同法第一百零三條規(guī)定：“標的物提存后，毀損、滅失的風險由債權(quán)人承擔。提存期間，標的物的孳息歸債權(quán)人所有。提存費用由債權(quán)人負擔”。,,9.6.1違約責任 違約責任具有如下特征：違約責任是不履行或適當履行合同債務引起的法律后果。 當事人之間必須存在合同關(guān)系且當事人違反了合同規(guī)定的義務； 違約責任具有相對性； 違約責任可以由當事人在法律規(guī)定的范圍

33、內(nèi)約定。,9.6 違約責任,9.6.4 承擔違約責任的方式,9.6.4.1 繼續(xù)履行（金錢債務中的繼續(xù)履行 ；非金錢債務中的繼續(xù)履行 ；遲延履行與繼續(xù)履行 ） 9.6.4.2 補救措施 合同法規(guī)定，質(zhì)量不符合約定的應當按照當事人的約定承擔違約責任。 9.6.4.3 賠償損失：以完全賠償為原則（直接賠償；間接賠償） 9.6.4.4 支付違約金 9.6.4.5 定金 適用范圍的限制。除當事人另有約定外，定金適用于以不履行合同或者其他嚴重違約行為；數(shù)額的限制。中華人民共和國擔保法第91條規(guī)定，定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%。,案例3,2008年7月5日，張三與銀川市大華旅行社

34、簽訂了一份旅游合同。合同約定，大華旅行社在10月1日至7日，將組團去張家界游覽，定價3800元/位。張三預交了定金1000元，并約定違約金5%，余款約定在成行時一次交清。至9月30日，張三未見通知，于是找到大華旅行社，該旅行社告知，由于沒有招徠最低數(shù)量顧客，此次活動被取消。對于該合同，旅行社告知張三，由于當時旅行社只收了他的定金，而沒有正式收取游覽費，故，旅行社與張三之間的旅游服務合同實際上并沒有成立，所以對雙方均無法律效力。旅行社只答應如數(shù)退還張三的全部定金。 思考題： 張三與旅行社的游覽合同是否成立？為什么？該合同是否生效？為什么？在本案中定金起著什么作用？張三可以從旅行社得到多少錢？,案

35、例解析,張三與旅行社的游覽合同成立。因為有兩個意思表示，并且達成一致。該合同生效。因為合同雙方主體合格，內(nèi)容合法，交易標的不違反法律、行政法規(guī)的強行規(guī)定。在本案中定金起著成約和證約及擔保作用。張三可以從旅行社得到：違約定金=380020%=760元依據(jù)擔保法第91條。超出法定定金需直接返還部分=1000-760=240元依據(jù)擔保法司法解釋第121條。違約定金返還=760元2=1520元依據(jù)擔保法第89條。張三最終可以從旅行社得到240+1520=1760元。,案例4 定金有別預付款 解決糾紛需辨別,2003年8月，韓某同某國際旅行社簽訂了東南亞6日游合同。合同規(guī)定：9月31日旅游團離京直赴泰國

36、，旅游費用共計4750元，須先交定金3800元，用于辦理護照、簽證和訂購機票等費用支出。旅游費余款取機票時一次付清。合同訂立后，韓某交付了3800 元，旅行社開具了“定金”發(fā)票。 同年9月8日，韓某所在單位突然委派其到外地出差一個月，因此不可能再按原計劃參團出游，于是韓某提出解除所簽訂的旅游合同，并要求退還已交付的預付款3800元。而旅行社稱其所交的費用已用于辦理護照、簽證和機票的支付。韓某表示如果旅行社確實已花去部分費用，則同意從預付款中合理扣除該費用，但旅行社應提供相關(guān)憑證并應退還余款。旅行社則認為，韓某交付的3800元是定金，按照合同法第一百一十五條“給付定金的一方不履行約定債務的，無

37、權(quán)要求退還定金”的規(guī)定，韓某的要求是不合法的。 思考題 1 定金和預付款有哪些不同? 2 旅行社對韓某的這筆錢款應如何處理?,案例解析,1 二者的主要區(qū)別如下： 首先，兩者的性質(zhì)不同預付款是一種在合同履行期限未到而提前支付的價款，實質(zhì)上是提前履行合同約定的部分或全部義務；而定金是一種擔保手段，目的在于擔保債務人履行債務，本身并不是提前履行合同義務。 其次，定金只是價款或服務費的一部分，是按照合同標的額的一定比例支付的一般不能超過合同標的額，擔保法明確規(guī)定 “定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20”；而預付款可以是價款的部分，也可以是價款的全部或更多，即所謂“多退步補”。 再

38、者，兩者的結(jié)果不同在合同得以履行的情況下，定金是收回還是抵為價款，應根據(jù)雙方當事人的約定米確定，并非一定是抵作價款而預付款本身就是價款或價款的一部分；在合同沒有得到履行的情況下，不管是給付預付款一方當事人違約，還是接受預付款的一方當事人違約，預付款都應退回。，而定金則不同，在合同不能履行的情況下，違約者就得承擔喪失或雙倍返還定金的不利后果。,,2 擔保法第九十一條規(guī)定，定金的數(shù)額小得超過合同標的額的20。而本案例中，這筆費用已是全部旅游費的80，大大超過了法定的比例，因此，旅行社收取的這筆款項，不是定金，而是旅游費價款的分期支付，屬于給付債務的一部分。綜上所述，對這筆款項應該按預付款來處理，游

39、客應承擔違約的相府責任，旅行社在扣除已發(fā)生的費用(如護照、簽證費)后和可能獲得的收益后，應把剩余款退還給韓某。,章尾案例 擅自改變旅游行程后遭遇不可抗力是否可以免責?,2002年2月，北京某旅行社接待香港某旅游團。按照合同規(guī)定該旅游團在北京游覽4天，其中2月11日游長城，12日游頤和園，13游覽故宮，14日游覽市容后出境。旅游途中導游員黃某無正當理由，也未征得該旅游團同意，擅自對旅游日程做了變更，將游覽長城改為2月14日。該旅游團對此變更提出質(zhì)疑，但黃某未做解釋。不料，2月13日天降大雪。2月14日，該旅游團赴長城，車至八達嶺腳下，積雪封路。不能前行，該團只得返回。翌日該旅游團返港，并書面向質(zhì)

40、監(jiān)所投訴該旅行社，并要求其承擔其賠償責任。 請問： 1、擅自改變旅游行程的違約行為，旅行社是否承擔賠償責任？理由何在？ 2、什么叫不可抗力？在本案中旅行社能否因不可抗力免責？為什么？,案例解析,1.導游人員管理條例第十三條規(guī)定：“導游人員應當嚴格按照旅行社確定的接待計劃，安排旅游者的旅行、游覽活動，不得擅自增加、減少旅游項目或者中止導游活動”。 旅行社質(zhì)量保證金賠償試行標準第八條第1款規(guī)定： 導游擅自改變活動日程，減少或變更參觀項目，旅行社應退還景點門票、導游服務費并賠償同額違約金。 導游人員管理條例第二十二條第2 款規(guī)定：“第二十二條導游人員擅自變更接待計劃的，由旅游行政部門責令改正，暫扣導游證3至6個月；情節(jié)嚴重的，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府旅游行政部門吊銷導游證并予以公告。 2 不可抗力，是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。 合同法第一百一十七條因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。,