《精編國家開放大學(xué)電大專科《行政法與行政訴訟法》論述題案例分析題題庫及答案（試卷號(hào)：2110）》由會(huì)員分享，可在線閱讀，更多相關(guān)《精編國家開放大學(xué)電大?？啤缎姓ㄅc行政訴訟法》論述題案例分析題題庫及答案（試卷號(hào)：2110）（21頁珍藏版）》請(qǐng)?jiān)谘b配圖網(wǎng)上搜索。

1、國家開放大學(xué)電大?？啤缎姓ㄅc行政訴訟法》論述題案例分析題題庫及答案（試卷號(hào)：2110） 最新國家開放大學(xué)電大?？啤缎姓ㄅc行政訴訟法》論述題案例分析題題庫及答案（試卷號(hào)：2110） 一、論述題 1．論述行政指導(dǎo)的概念與特征。 答：行政指導(dǎo)是指行政機(jī)關(guān)在其所管轄的事務(wù)范圍內(nèi)，根據(jù)國家的法律、法規(guī)和政策，針對(duì)特定的公民、法人和其他組織，采取非強(qiáng)制的手段，取得行政相對(duì)方的同意和協(xié)助，有效地實(shí)現(xiàn)一定的行政目的主動(dòng)的管理行為。（3分） 行政指導(dǎo)的特征： (1)行政指導(dǎo)是非權(quán)力行政活動(dòng)；(2分)(2)行政指導(dǎo)是一種事實(shí)行為；（2分）(3)行政指導(dǎo)是行政機(jī)關(guān)單方面的意思表示，

2、屬于單方行為；（2分）(4)行政指導(dǎo)一般適用于有較大幅度彈性的管理領(lǐng)域；(2分)(5)行政指導(dǎo)適用法律優(yōu)先的原則；（2分）(6)行政指導(dǎo)是一種外部行為。（2分） 2．論述行政訴訟的第三人。 答：行政訴訟的第三人，是指與被訴具體行政行為有利害關(guān)系，經(jīng)申請(qǐng)或法院通知，參加到業(yè)已開始的訴訟進(jìn)程中來的公民、法人或其他組織。（3分） 第三人制度的法律基礎(chǔ)是《行政訴訟法》第27條的規(guī)定；“同提起行政訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人申請(qǐng)參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟?！?3分) 行政訴訟第三人的基本特征是：(1)第三人是原

3、告、被告以外的當(dāng)事人；(2)第三人是與被訴具體行政行為有法律上利害關(guān)系的當(dāng)事人；(3)第三人參加訴訟以本訴訟為法院受理為前提；(4)第三人既可能是行政行為的相對(duì)方，也可能是與具體行政行為有利害關(guān)系的其他人，還可能是其他行政主體。（4分） 第三人參加訴訟的形式主要有以下兩種：申請(qǐng)參加訴訟和由法院通知參加訴訟。（3分） 第三人不參加訴訟的，不影響法院對(duì)案件的判決，法院可以缺席判決。第三人不服判決的，有權(quán)上訴。（2分） 3．論述行政許可的作用。 答：(1)行政許可是國家對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)、政治、文化活動(dòng)進(jìn)行宏觀調(diào)控的有力手段，有助于從直接命令式的行政手段過渡到間接許可的

4、法律手段。（3分） (2)行政許可有利于維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，保障廣大消費(fèi)者及公民的權(quán)益。（3分） (3)行政許可有利于保障社會(huì)公共利益，維護(hù)公共安全和社會(huì)秩序。（3分） (4)行政許可有利于控制進(jìn)出口貿(mào)易，保護(hù)和發(fā)展民族經(jīng)濟(jì)。（3分） (5)行政許可有利于資源的合理配置和環(huán)境保護(hù)，促進(jìn)人與環(huán)境的和諧、健康、協(xié)調(diào)發(fā)展。（3分） 4. 論述行政監(jiān)督與監(jiān)督行政行為的區(qū)別。 答：(1)行政監(jiān)督的主體是行政機(jī)關(guān)，而且僅僅是行政機(jī)關(guān)，主體單一，而監(jiān)督行政行為的主體是行政機(jī)關(guān)以外的國家機(jī)關(guān)，主體呈現(xiàn)出多樣性。(3分) (2)監(jiān)督行政行

5、為的監(jiān)督對(duì)象只是國家行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)員，而行政監(jiān)督的監(jiān)督對(duì)象不僅是行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)員，而且還包括部分非國家機(jī)關(guān)。(3分) (3)行政監(jiān)督與監(jiān)督行政行為的監(jiān)督程序不同。前者是立案、調(diào)查，結(jié)論、處分等，后者則是聽取匯報(bào)、評(píng)議、視察、質(zhì)詢、批評(píng)、審判等。(3分) (4)行政監(jiān)督與監(jiān)督行政行為的權(quán)力依據(jù)不同。前者是行政權(quán)，后者則是立法權(quán)、監(jiān)督權(quán)、審判權(quán)，檢察權(quán)、公民的申訴控告權(quán)等。(3分) (5)行政監(jiān)督與監(jiān)督行政行為的屬性不同。前者純系——種行政行為，后者是行政行為之外的行為．正是由于這種區(qū)別，使二者產(chǎn)生了上面主體、對(duì)象、程序、依據(jù)等方面的差別．(3分)

6、5．論述行政責(zé)任的概念及構(gòu)成要件。 答：行政責(zé)任是指行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員因違法或者行政不當(dāng)，違反其法定職責(zé)和義務(wù)而應(yīng)依法承擔(dān)的否定性的法律后果。（3分） 其構(gòu)成要件包括： (1)行政責(zé)任的主體是行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員；（3分） (2)行政責(zé)任產(chǎn)生的前提條件是行政違法或者行政不當(dāng)；(3分) (3)行政責(zé)任是一種法律責(zé)任；（3分） (4)承擔(dān)行政責(zé)任必須有主觀上的故意或者過失。（3分） 6．論述行政訴訟第三人。 答：行政訴訟中的第三人，是指同提起訴訟的行政行為有利害關(guān)系，在行政訴訟過程中申請(qǐng)參加或由

7、人民法院通知參加訴訟的公民、法人或者其他組織。（4分） 行政訴訟第三人的特征包括：(1)第三人是原、被告之外的人；(2)第三人參加訴訟的時(shí)間特定；(3)第三人在主體方面具有多樣性；(4)第三人是與被訴行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織。（4分） 行政訴訟第三人的訴訟方式是第三人主動(dòng)申請(qǐng)或者由人民法院通知其參加訴訟。（3分） 行政訴訟第三人的法律地位與原告、被告類似。第三人在訴訟中有提出與本案有關(guān)的訴訟主張的權(quán)利和對(duì)人民法院的一審判決不服提起上訴等權(quán)利。由于第三人有類似于原告地位的第三人與類似于被告地位的第三人之分，因此，他們各自的法律地位均獨(dú)立但

8、卻不相同。（4分） 7. 論述國家不承擔(dān)賠償責(zé)任的情形。 答：(1)行政機(jī)關(guān)工作人員與行使職權(quán)無關(guān)的個(gè)人行為。 如果行政機(jī)關(guān)工作人員實(shí)施的行為純屬個(gè)人的行為。如民事行為，那么，國家就沒有義務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。這是各國國家賠償制度的原理。（5分） (2)因公民、法人和其他組織自己的行為致使損害發(fā)生的。 在這種情形下，損害的發(fā)生由受害人自己的行為引起，與行政機(jī)關(guān)及其工作人員的行為沒有因果關(guān)系或者沒有直接因果關(guān)系，所以，盡管行政行為可能違法，但是國家仍然不承擔(dān)賠償責(zé)任。（5分） (3)法律規(guī)定的其他情形。

9、 目前在我國除《國家賠償法》明確規(guī)定在行政機(jī)關(guān)工作人員與行使職權(quán)無關(guān)的個(gè)人行為以及公民、法人或其他組織自己的行為致使損害發(fā)生的情形下國家不承擔(dān)賠償責(zé)任外，尚無其他法律對(duì)國家不承擔(dān)行政賠償責(zé)任的情形作出具體明確的規(guī)定，這項(xiàng)任務(wù)將會(huì)由《國家賠償法》的實(shí)施細(xì)則以及其他單行法律去完成。（4分） 8. 論述行政法制監(jiān)督的構(gòu)成。 答：行政法制監(jiān)督是由主體、對(duì)象和內(nèi)容三個(gè)部分構(gòu)成。(1分) (1)行政法制監(jiān)督的主體是國家權(quán)力機(jī)關(guān)、國家司法機(jī)關(guān)、上級(jí)行政機(jī)關(guān)、專門行政監(jiān)督機(jī)關(guān)以及國家機(jī)關(guān)體系以外的公民、組織。其中國家權(quán)力機(jī)關(guān)、國家司法機(jī)關(guān)、上級(jí)行政

10、機(jī)關(guān)和專門行政監(jiān)督機(jī)關(guān)所進(jìn)行的監(jiān)督屬于權(quán)力性監(jiān)督，國家機(jī)關(guān)體系以外的公民、組織所進(jìn)行的監(jiān)督屬于權(quán)利性監(jiān)督。(5分) (2)行政法制監(jiān)督的對(duì)象是行政主體及其工作人員。行政主體包括行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織。行政主體的工作人員包括行政機(jī)關(guān)的公務(wù)員和被授權(quán)的組織中的行使行政職權(quán)的工作人員。(4分) (3)行政法制監(jiān)督的內(nèi)容是監(jiān)督行政主體是否依法行使行政職權(quán)以及監(jiān)督國家公務(wù)員及被授權(quán)組織中的工作人員是否遵紀(jì)守法。(4分) 9. 論述行政訴訟案件的構(gòu)成要件。 答：在我國，行政訴訟案件由以下五個(gè)要件構(gòu)成： (1)原告是認(rèn)為行政機(jī)關(guān)及法律、法規(guī)授權(quán)

11、組織作出的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織。（3分） (2)被告是作出被原告認(rèn)為侵犯其合法權(quán)益的具體行政行為的行政機(jī)關(guān)及法律、法規(guī)授權(quán)組織。（3分） (3)原告提起行政訴訟必須是在法律、法規(guī)規(guī)定屬于法院受案范圍內(nèi)及屬于受訴法院管轄的行政爭議。（3分） (4)原告必須是在法定期限內(nèi)起訴。（2分） (5)法律、法規(guī)規(guī)定起訴前必須經(jīng)過行政復(fù)議的，已進(jìn)行了行政復(fù)議；自行選擇行政復(fù)議的，復(fù)議機(jī)關(guān)已作出復(fù)議決定或者逾期未作出復(fù)議決定。（3分） 10. 論述行政合理性原則的具體要求。 答：(1)行政行為的動(dòng)因應(yīng)符合法律目的，無論

12、有元成文的法律規(guī)定，行政機(jī)關(guān)運(yùn)用權(quán)力時(shí)必須符合法律目的；(5分) (2)行政行為應(yīng)建立在正當(dāng)考慮的基礎(chǔ)上，要有正當(dāng)?shù)膭?dòng)機(jī)，動(dòng)機(jī)正當(dāng)要求行政機(jī)關(guān)不能以執(zhí)行法律的名議，將自己的偏見、歧視、惡意等強(qiáng)加于公民和社會(huì)組織；(5分) (3)行政行為的內(nèi)容應(yīng)合乎情理，如果在具體處理案件時(shí)，重者輕處，輕者重處，顯然違反常規(guī)和處罰要求，不符合行政合理性的要求。(4分) 二、案例分析題 1．案情介紹： 王某與趙某是某鄉(xiāng)的農(nóng)民，一日兩人發(fā)生爭執(zhí)，王某趁趙某不備向其腰間踢了一腳，趙某被送到醫(yī)院后經(jīng)診斷認(rèn)定為軟組織損傷，未造成嚴(yán)重后果。鄉(xiāng)派出所對(duì)此事調(diào)查后對(duì)

13、王某作出罰款200元的行政處罰。王某不服，委托其兄長向市公安局提出行政復(fù)議。市公安局以行政復(fù)議不能由他人代為提起為由不予受理。此后，由于過了法定復(fù)議期限，王某不能再就此事提起行政復(fù)議。王某不服，向法院提起行政訴訟。 問題： (1)王某委托其兄長提起行政復(fù)議是否有效，市公安局應(yīng)否受理？ (2)王某未經(jīng)復(fù)議而直接提起訴訟，法院應(yīng)否受理？ (3)王某能否直接對(duì)鄉(xiāng)派出所提起訴訟？理由是什么？ 答：(1)市公安局應(yīng)該受理。（2分）《行政復(fù)議法》規(guī)定，申請(qǐng)人、第三人可以委托代理人代為參加行政復(fù)議。(3分) (2)法院應(yīng)該受理。（2分）本案屬于治安行政案件。依照

14、《行政處罰法》規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)行政處罰決定不服的，可以依法申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟?！缎姓V訟法》規(guī)定，法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)先向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議，對(duì)復(fù)議不服再向人民法院提起訴訟的，依照法律、法規(guī)的規(guī)定。本案不屬于法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)先向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議的案件。故，王某未經(jīng)復(fù)議直接起訴，法院應(yīng)該受理。（3分） (3)王某可以直接提出訴訟。（2分）《治安管理處罰法》規(guī)定，治安管理處罰由縣級(jí)以上人民政府公安機(jī)關(guān)決定；其中警告、五百元以下的罰款可以由公安派出所決定。依據(jù)這一授權(quán)，在警告、五百元以下的罰款事項(xiàng)上法律賦予公安派出所以行政主體的資格，能作為行政訴訟的被告。（3分） 2．案情介紹：張

15、某與王某于2002年結(jié)婚，婚后沒有生孩子。2004年春節(jié)過后，夫妻倆決定生育，于是到所在轄區(qū)計(jì)劃生育管理委員會(huì)辦理了準(zhǔn)生證。 2005年6月1日小孩出生了。區(qū)計(jì)劃生育管理委員會(huì)的兩位工作人員聲稱張某夫婦違反了計(jì)劃生育的有關(guān)規(guī)定，決定罰款2000元。張某夫婦拒絕接受罰款。區(qū)計(jì)劃生育管理委員會(huì)的工作人員聲稱：市計(jì)生局已于2004年9月12日發(fā)布通知，該通知規(guī)定：“凡在2004年元月以后至該通知發(fā)布期間辦理的準(zhǔn)生證，統(tǒng)歸無效……”。2005年7月1日，張某夫婦提起行政復(fù)議。 問題： (1)張某夫婦是否有權(quán)提起行政復(fù)議？為什么？ (2)

16、張某夫婦在對(duì)區(qū)計(jì)劃生育管理委員會(huì)的處罰決定提起行政復(fù)議時(shí)，是否有權(quán)一并對(duì)市計(jì)生局于2004年9月12日發(fā)布的通知提起復(fù)議？為什么？ (3)張某夫婦應(yīng)向哪一機(jī)關(guān)提起行政復(fù)議？ 答：(1)張某夫婦有權(quán)提起行政復(fù)議。（2分）按照《行政復(fù)議法》第六條第一款規(guī)定，公民、法人或者其他組織對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財(cái)責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照、行政拘留等行政處罰決定不服的，可以提出行政復(fù)議。本案是張某夫婦對(duì)計(jì)劃生育管理委員會(huì)的行政處罰不服。(3分) (2)有權(quán)一并對(duì)市計(jì)生局于2004年9月12日發(fā)布的通知提起復(fù)議。（2分）按照《行

17、政復(fù)議法》第七條的規(guī)定，公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為所依據(jù)的縣級(jí)以上地方各級(jí)人民政府及其工作部門的規(guī)定不合法的，在對(duì)具體行政行為申請(qǐng)行政復(fù)議時(shí)，可以一并向行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出對(duì)該規(guī)定的審查申請(qǐng)。(3分) (3)張某夫婦應(yīng)向區(qū)人民政府或市計(jì)生局提起行政復(fù)議。（2分）按照《行政復(fù)議法》第十二條的規(guī)定，對(duì)縣級(jí)以上地方各級(jí)人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請(qǐng)人選擇，可以向該部門的本級(jí)人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議，也可以向上一級(jí)主管部門申請(qǐng)行政復(fù)議。 (3分) 3．案情介紹。某市甲區(qū)冷飲廠，被市衛(wèi)生局（位于乙區(qū)）委托的人員組成的負(fù)責(zé)甲區(qū)衛(wèi)生檢查的衛(wèi)生檢查隊(duì)，

18、現(xiàn)場查處三噸不符合衛(wèi)生質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的冷飲制品，衛(wèi)生檢查隊(duì)便以市衛(wèi)生局的名義對(duì)該廠罰款5000元。市衛(wèi)生局知道情況以后，對(duì)該冷飲廠作出責(zé)令停業(yè)一個(gè)月的處罰，并因事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，對(duì)冷飲廠要求舉行聽證的請(qǐng)求予以拒絕。冷飲廠不服，欲向人民法院提起訴訟。 問題： (1)本案誰是被告？說明理由。 (2)如果冷飲廠向甲區(qū)人民法院起訴，該法院是否應(yīng)受理此案？為什么？ (3)人民法院受理該案后，可作出何種判決？ 答：(1)本案被告是市衛(wèi)生局。(2分)根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，作出具體行

19、政行為的行政機(jī)關(guān)是被告。由行政機(jī)關(guān)委托的組織所作的具體行政行為，委托的行政機(jī)關(guān)是被 告。本案中，衛(wèi)生檢查隊(duì)是接受市衛(wèi)生局委托的，處罰也是以市衛(wèi)生局的名義作出。故，市衛(wèi)生局為被告。（3分） (2)甲區(qū)人民法院不能受理此案。（2分）根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，行政案件由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。本案中最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是市衛(wèi)生局，位于乙區(qū)。所以，甲區(qū)人民法院應(yīng)當(dāng)告知冷飲廠向乙區(qū)人民法院起訴，或者由甲區(qū)人民法院移送管轄。（3分） (3)乙區(qū)人民法院受案后，通過審查，可以作出撤銷原具體行政行為并責(zé)成被告重新作出具體行政行為的判決。（2分）根據(jù)

20、《行政處罰法》的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利；當(dāng)事人要求聽證的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證。本案中市衛(wèi)生局剝奪了冷飲廠聽證權(quán)利，屬于違反法定程序。根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，違反法定程序的，法院判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出具體行政行為。(3分) 4. 案情介紹：張某開了一家餃子店，王某聲稱自己吃了從張某處購買的餃子后，食物中毒得了急性腸胃炎，要求張某賠償損失未果，遂向某區(qū)衛(wèi)生部門舉報(bào)。辦案人員葉某接到舉報(bào)后，獨(dú)自一人來到張某餃子店，二話不說即對(duì)張某開出了罰款100元的罰款收據(jù)。張某辯

21、解說：“本店銷售的是百年老字號(hào)水餃，你憑什么罰款？”葉某教訓(xùn)說：“你賣的餃子造成其他人中毒，你還敢抵賴？”于是立即將罰款增加到200元。 問題：本案中的行政處罰存在哪些違法情形？請(qǐng)指出并說明理由。 答：違法之處有： (1)葉某不能一人前去張某餃子館進(jìn)行案件調(diào)查。（2分）《行政處罰法》中規(guī)定至少須有2人?！缎姓幜P法》第37條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)在調(diào)查或者進(jìn)行檢查時(shí)，執(zhí)法人員不得少于兩人，并應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或者有關(guān)人員出示證件。（3分） (2)葉某對(duì)張某開出的罰款：1:00元的罰款收據(jù)，在程序上嚴(yán)重違法。（2分）《行政處罰法》第30條規(guī)定，公

22、民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，依法應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的，行政機(jī)關(guān)必須查明事實(shí)；違法事實(shí)不清的，不得給予行政處罰。第31條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)在作出行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人作出行政處罰決定的事實(shí)、理由及依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有的權(quán)利。（3分） (3)不能因?yàn)楫?dāng)事人的申辯，將罰款增加到200元。（2分）《行政處罰法》第32條規(guī)定，當(dāng)事人有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯。行政機(jī)關(guān)必須充分聽取當(dāng)事人的意見，對(duì)當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由和證據(jù)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行復(fù)核；當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由或者證據(jù)成立的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采納。行政機(jī)關(guān)不得因當(dāng)事人申辯而加重處罰。（3分） 5. 案情介紹：A縣衛(wèi)

23、生局與B縣公安局一起到黑龍江省購買木材。木材運(yùn)回后，暫時(shí)存放在A縣衛(wèi)生局院內(nèi)。后該衛(wèi)生局未與B縣公安局商量，擅自將屬于B縣公安局的47立方米木材變賣。后B縣公安局多次向該衛(wèi)生局催要變賣木材款均未果。為要回木材款，B縣公安局于2005年5月17日將到B縣出差的該衛(wèi)生局工作人員乘坐的轎車扣留，并發(fā)給工作人員一份交通違章處罰通知書。A縣衛(wèi)生局對(duì)此處罰決定不服，訴至法院。 問題： (1)本案應(yīng)由哪個(gè)人民法院管轄，為什么？ (2)本案中公安局的做法是否合法？為什么？ (3)人民法院受理本案后，應(yīng)當(dāng)如何處理？ 答：(1)應(yīng)由B

24、縣法院受理。（2分）因?yàn)榘凑瘴覈缎姓V訟法》的規(guī)定，該案件適用一般地域管轄，即應(yīng)由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地的法院管轄。（3分） (2)公安局的做法不合法。（2分）追繳欠款，應(yīng)該走正常程序或提起民事訴訟，不能無故扣押轎車，這是濫用行政強(qiáng)制措施。（3分） (3)法院應(yīng)作出判決，撤銷B縣公安局交通違章處罰通知書，并要求B縣公安局立即歸還A縣的轎車，賠償由此造成的損失。（3分）由于法院受理的是B縣公安局扣押轎車的行政處罰問題，所以僅對(duì)此作出處理。對(duì)A縣衛(wèi)生局拖欠B縣公安局木材款的問題，則需要B縣公安局再對(duì)此事另行提起民事訴訟。（2分） 6. 案情介紹：2005年3

25、月2日晚，王某的兒子甲在飯店就餐時(shí)與店主發(fā)生糾紛。當(dāng)時(shí)其所在警區(qū)的執(zhí)勤人員、某市公安局的工作人員楊某去制止，并帶甲到值班室處理，甲不聽勸阻，楊某遂對(duì)甲拳打腳踢，并用手銬擊中甲的頭部導(dǎo)致其不久后死亡。同年3月16日，楊某被依法逮捕，在刑事訴訟過程中，王某提出附帶民事賠償訴訟，后該市中級(jí)人民法院以故意傷害罪判處楊某有期徒刑，并賠償附帶民事訴訟原告人王某1萬元。王某認(rèn)為楊某是在執(zhí)行公務(wù)過程中致其子死亡的，于是又向人民法院提起行政賠償訴訟。 問題： (1)本案楊某實(shí)施的致害行為屬于個(gè)人行為還是公務(wù)行為？理由何在？ (2)本案應(yīng)由誰承擔(dān)行政賠償責(zé)任，為

26、什么？ (3)王某刑事附帶民事訴訟結(jié)束后，是否還可以提出行政賠償訴訟？理由是什么？ 答：(1)楊某實(shí)施的致害行為屬于公務(wù)行為。（2分）理由：一是該行為是楊某在執(zhí)勤期間實(shí)施的；二是以某市公安局工作人員的身份實(shí)施的：三是行為與公安行政管理職權(quán)有內(nèi)在聯(lián)系。(3分) (2)應(yīng)由市公安局承擔(dān)行政賠償責(zé)任。（2分）因?yàn)闂钅呈窃趫?zhí)行公務(wù)中侵權(quán)的，根據(jù)《國家賠償法》的規(guī)定應(yīng)由楊某所在的行政機(jī)關(guān)承擔(dān)賠償責(zé)任。（3分） (3)王某可以另行提出行賠償訴訟。（2分）附帶民事賠償訴訟是以楊某為被告的，依據(jù)是《刑法》、《刑事訴訟法》，而提起行政賠償訴訟是以某市公安局為被告，依據(jù)是

27、《國家賠償法》。不能認(rèn)定為是以同一事實(shí)、同一理由又提起的訴訟。(3分) 7. 案情介紹。甲某因瑣事與乙某發(fā)生爭吵，進(jìn)而互毆。某市B區(qū)公安分局決定對(duì)甲某拘留10天，對(duì)乙某予以警告，甲某不服，向位于B區(qū)的市公安局申請(qǐng)行政復(fù)議，市公安局將對(duì)甲某的處罰改為拘留1天。甲某仍然不服，向人民法院提起訴訟。 問題： 根據(jù)所學(xué)知識(shí)分析本案應(yīng)以誰為被告?為什么? 答：(1)應(yīng)當(dāng)以市公安局為被告。(6分) (2)經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)漢機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告。(9分) (本題需要展開論述) 8．案

28、情介紹。2003年9月6日，農(nóng)民甲某趁夜晚無人之機(jī)，在B市盧店鎮(zhèn)食品經(jīng)營處，屠宰了一頭病死豬準(zhǔn)備出賣。該市畜牧局得知后，遂決定立案查處。同年8月27日，畜牧局以食品經(jīng)營處負(fù)責(zé)人乙某為甲某提供屠宰場所為由，依法對(duì)其處以5000元罰款。乙某不服，便將畜牧局告上了法庭。 2004年5月11日，8市人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，B市盧店鎮(zhèn)食品經(jīng)營處的經(jīng)營性質(zhì)是非法人的國有經(jīng)營單位，屬行政訴訟法所規(guī)定的原告資格中的其他組織，而乙某只是該經(jīng)營處的負(fù)責(zé)人，因此，被告不能直接對(duì)原告本人進(jìn)行處罰，而應(yīng)該對(duì)該組織進(jìn)行處罰。故法院作出了因?yàn)樵撌行竽辆肿鞒龅奶幜P主體錯(cuò)誤，予以撤消的判決。

29、 問題： 本案中市畜牧局是否能夠成為行政處罰的主體?為什么?本案中市畜牧局應(yīng)以誰為處罰對(duì)象?為什么? 答：(1)本案中市畜牧局是行政處罰的主體。具有行政處罰主體資格。(8分) (2)市畜牧局應(yīng)當(dāng)以8市盧店鎮(zhèn)食品經(jīng)營處為行政處罰對(duì)象，不能直接對(duì)乙某本人進(jìn)行處罰。(7分) 9．案情介紹。2000年1月14日，某縣公安局對(duì)違反治安管理秩序的公民李某處以12日行政拘留。李某不服，決定申請(qǐng)復(fù)議或提起行政訴訟。 請(qǐng)根據(jù)所學(xué)知識(shí)以及《行政復(fù)議法》、《行政訴訟法》的規(guī)定，回答以下問題： (1)對(duì)此案有管轄權(quán)

30、的復(fù)議機(jī)關(guān)是哪一個(gè)？ (2)李某能否向法院直接提起行政訴訟？ (3)向法院直接提起行政訴訟應(yīng)當(dāng)在什么時(shí)間內(nèi)？ 答：(1)該公安局所在地的縣人民政府和該公安局的上級(jí)公安部門均有權(quán)管轄。（5分） (2)李某如不服處理，可以不經(jīng)復(fù)議就直接起訴到人民法院。因?yàn)椤吨伟补芾硖幜P法》規(guī)定了可以復(fù)議也可以訴訟。（5分） (3)《行政訴訟法》規(guī)定提起行政訴訟的時(shí)限是收到行政處罰決定書之日起3個(gè)月內(nèi)。（5分） 10．案情介紹。2003年3月20日，某縣某鎮(zhèn)政府工作人員以違反計(jì)劃生育法規(guī)為由，將孫某、蔡某夫婦家的一臺(tái)54厘米彩色電視機(jī)帶走。同年4月1

31、日，鎮(zhèn)政府工作人員又在蔡某任教的學(xué)校將其帶走，次日放回。孫某將鎮(zhèn)人民政府告上了縣法院。 問題： (1)本案中行政法律關(guān)系的主體是誰？ (2)鎮(zhèn)政府的行為是否違法？為什么？ 答：(1)本案中行政法律關(guān)系的主體是孫某、蔡某夫婦和鎮(zhèn)政府。（6分） (2)鎮(zhèn)政府將彩電帶走以及將蔡某帶走限制人身自由的行為違法。（3分）按照我國相關(guān)法律的規(guī)定，（2分）鎮(zhèn)政府沒有扣押相對(duì)人的財(cái)產(chǎn)以及限制相對(duì)人人身自由的權(quán)力。（4分） 11．案情介紹。張某申請(qǐng)并經(jīng)過村民組、村委會(huì)、鄉(xiāng)政府批準(zhǔn)，在鄉(xiāng)政府領(lǐng)取宅基地使用證和農(nóng)房準(zhǔn)建證后，在已規(guī)劃的耕地上建房3間

32、，縣土地管理局發(fā)現(xiàn)張某建房所在地為耕地，未經(jīng)縣政府批準(zhǔn)，屬違法占地，對(duì)其作出處罰決定。責(zé)令張拆房退地。張不服，向其法院起訴，請(qǐng)求撤銷縣土地局處罰決定。同時(shí)提出，如鄉(xiāng)政府的批準(zhǔn)無效，必須拆房，應(yīng)由鄉(xiāng)政府賠償損失。鄉(xiāng)政府則認(rèn)為張某以弄虛作假行為通過熟人獲得了鄉(xiāng)政府批準(zhǔn)。鄉(xiāng)政府已對(duì)直接責(zé)任人作了處分，拆房一切損失應(yīng)由張負(fù)責(zé)。 問顳: (1)本案中鄉(xiāng)政府的訴訟地位是什么? (2)人民法院如果撤銷縣土地局的處罰決定，要求具備什么條件? (3)人民法院若維持縣土地局的處罰決定，你認(rèn)為理由是什么? 答：(1)本案中鄉(xiāng)政府是行政訴訟第三人。

33、 《行政訴訟法》第27條規(guī)定：同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系的其它公民i法人或者其他組織，可以作為第--A*請(qǐng)參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。(5分) (2)《行政訴訟法》第54條規(guī)定：人民法院經(jīng)過審理，縣體行政行為有下列情形之_，判決撤銷或部分撤銷，并可能判決被告重新作出具體行政行為：①主要證據(jù)不足；②適用法律，法規(guī)錯(cuò)誤；③違反法定程序的；④超越職權(quán)的；⑤濫用職權(quán)。(5分) (3)《行政訴訟法》第54條規(guī)定：具體行政行為證據(jù)確鑿，適用法律法規(guī)正確符合法定程序的，判決維持。 根據(jù)《土it管理法》，農(nóng)村居民使用耕地建造住宅，須經(jīng)

34、縣級(jí)人民政府批準(zhǔn)，鄉(xiāng)級(jí)人民政府如批準(zhǔn)農(nóng)民在耕地上建住宅，即是越權(quán)。(5分) 12．案情介紹。張氏兄弟二人合開了一家電腦公司，經(jīng)營電腦網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品，兄弟二人為了招攬顧客，就在公司門口打出廣告，凡在本公司購買商品滿500元者，可用本公司的IP電話免費(fèi)撥打5分鐘國際長途電話。過了一段時(shí)間，當(dāng)?shù)毓簿忠栽摴窘?jīng)營基本電話業(yè)務(wù)、擾亂電信市場為由，對(duì)張氏兄弟立案偵查。并對(duì)張氏兄弟收取“保證金”600元，沒開收據(jù)。張氏兄弟以公安機(jī)關(guān)違法收取“保證金”為由，向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟，要求返還財(cái)產(chǎn)。 問題： (1)此案屬于什么性質(zhì)的訴訟?為什么? (2)人民法院審理的對(duì)象是什

35、么? 答：(1)本案屬于行政賠償訴訟。(需要展開論述)(9分) (2)人民法院審理的對(duì)象為公安機(jī)關(guān)收取“保證金”是否合法。(6分) 13．案情介紹。某縣衛(wèi)生局與縣防疫站聯(lián)合對(duì)本縣食品行業(yè)進(jìn)行食品衛(wèi)生大檢查，發(fā)現(xiàn)個(gè)體攤販李某出售已過保質(zhì)期的變質(zhì)醬油，雙方立即共同作出決定，責(zé)令李某停止銷售并銷毀全部變質(zhì)醬油并處以罰款3000元。李某對(duì)此處罰決定不服訴至法院，要求法院減少罰款數(shù)額。 問題：根據(jù)所學(xué)知識(shí)分析本案中的被告應(yīng)當(dāng)是誰?并說明理由。 答：(1)本案應(yīng)由縣衛(wèi)生局和縣衛(wèi)生防疫站作共同被告。(7分) (2)因?yàn)楦鶕?jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)作出同一具體行政行為的，共同作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是共同被告。本案的處罰決定是由縣衛(wèi)生局和縣衛(wèi)生防疫站聯(lián)合作出的，因此他們是共同被告。(8分)