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1、民間文學(xué)法律保護制度構(gòu)造 在我國，民間文學(xué)藝術(shù)是國家或民族多年文化傳承的積淀，作為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，亦是國家和民族生存和發(fā)展的基礎(chǔ)和動力源泉。隨著知識經(jīng)濟時代的到來，民間文學(xué)藝術(shù)傳在承和傳播的過程中，產(chǎn)生了越來越多的糾紛，使得民間文學(xué)藝術(shù)的保護逐漸被重視起來。就現(xiàn)狀而言，民間文學(xué)藝術(shù)的法律保護力度與其重要性一直極不協(xié)調(diào)。 一、民間文學(xué)藝術(shù)法律保護的現(xiàn)狀 民間文學(xué)藝術(shù)，是指由勞動人民集體或不特定人創(chuàng)作的，具有傳統(tǒng)性或反映該群體某些特有特征的，由該群體不斷傳承和發(fā)展的，體現(xiàn)其風俗習慣、生活歷史、心理特征、自然環(huán)境、宗教信仰的

2、文學(xué)和藝術(shù)形式的總和。其作為人類精神和物質(zhì)文明的重要組成部分，是社會成員進行創(chuàng)造性活動的基礎(chǔ)和來源。而根據(jù)1990年的《中華人民共和國著作權(quán)法》第6條之規(guī)定，卻只對"民間文學(xué)藝術(shù)作品";的著作權(quán)的保護粗略規(guī)定由國務(wù)院另行規(guī)定。且著作權(quán)法頒布至今，也未有如《民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護辦法》這樣的行政法規(guī)，對其進行補充和完善。由此可見，一方面我國現(xiàn)有的法律只對由民間文學(xué)藝術(shù)形成的作品進行保護，從而限制了其他形式的民間文學(xué)藝術(shù)的保護，降低了對民間文學(xué)藝術(shù)的保護力度。另一方面，對民間文學(xué)藝術(shù)的保護，存在法律制度的缺失，一則是現(xiàn)有的對民間文學(xué)藝術(shù)進行保護的多為地方性行政法規(guī)或政府規(guī)章，保護范圍有限;二

3、則是法律中并未構(gòu)建具體制度對民間文學(xué)藝術(shù)進行調(diào)整和規(guī)制。這些情形的存在，都使得民間文學(xué)藝術(shù)保護的現(xiàn)狀堪憂，而社會生活中人們?yōu)榱藱?quán)屬和財產(chǎn)利益糾紛不斷的現(xiàn)象，更使得構(gòu)建有效的法律、法規(guī)對民間文學(xué)藝術(shù)進行保護的需要尤為迫切。 參照1982年6月由世界知識產(chǎn)權(quán)組織和聯(lián)合國教科文組織會議通過的《關(guān)于保護民間文學(xué)藝術(shù)表現(xiàn)方式以抵制非法利用和其他不法行為的國內(nèi)法律示范條款》的內(nèi)容，結(jié)合我國的實際情況，民間文學(xué)藝術(shù)的表現(xiàn)形式主要包括:(1)文學(xué)的表現(xiàn)形式，如民間故事、民間謎語、民間詩歌等;(2)音樂和戲曲的表現(xiàn)形式，如民歌、民間樂曲、民間曲藝、民間戲劇等;(3)動作的表現(xiàn)形式，如民

4、間舞蹈、民間雜技藝術(shù)、各種儀式的藝術(shù)形式等;(4)有形的表現(xiàn)形式，主要是民間工藝品、民間繪畫、民間雕塑、民間剪紙、民間刺繡、民間編織及民間服飾、民間建筑等。［1］ 現(xiàn)實生活中，對民間文學(xué)藝術(shù)的發(fā)掘和利用存在著諸多問題:為不正當目的，在收集、挖掘、整理和改編的過程中，任意歪曲、濫用民間文學(xué)藝術(shù)的個人和公司大量存在，損害了民間文學(xué)藝術(shù)本身的內(nèi)涵和價值;外國公司和個人以旅游或考察為名，采集我國各類民間文學(xué)藝術(shù)形式，導(dǎo)致其流失到國外的例子屢見不鮮，使其被大規(guī)模無償利用而得不到任何經(jīng)濟補償;為牟取商業(yè)利益，不合理和不科學(xué)使用民間文學(xué)藝術(shù)作品的情況亦是比比皆是，破壞了民間文學(xué)藝術(shù)

5、的完整性和傳統(tǒng)性。 二、民間文學(xué)藝術(shù)法律保護的內(nèi)容 依據(jù)傳統(tǒng)民法和知識產(chǎn)權(quán)法的立法思路，我國對民間文學(xué)藝術(shù)的法律保護的重點可以劃分為三個方面，即權(quán)利主體、權(quán)利客體、保護內(nèi)容，具體而言，應(yīng)有以下內(nèi)容。 第一，明確民間文學(xué)藝術(shù)及其作品的權(quán)利主體。 目前學(xué)術(shù)界對民間文學(xué)藝術(shù)主體的認定并不統(tǒng)一，主要觀點有國家、民族等群體、國家民族雙層主體等。現(xiàn)實生活中，民眾對各種具體形式的民間文學(xué)藝術(shù)所能帶來的各項權(quán)益并不明晰，長久的歷史傳承、加工、修改等也使得真正的原始創(chuàng)作者難以界定，而從有利于民間文學(xué)藝術(shù)傳承和

6、傳播的角度，法律必須相對明確其權(quán)利主體才能對其進行有力保護。因此筆者認為對于能依據(jù)現(xiàn)有的法律、法規(guī)進行保護的民間文學(xué)藝術(shù)作品，可將其主體確定為著作權(quán)人，享有著作權(quán)法規(guī)定的一切權(quán)益。對于除民間文學(xué)藝術(shù)作品以外的其他形式的民間文學(xué)藝術(shù)，在無法查證真正的原始創(chuàng)作者的情況下，由當?shù)卣鳛槠錂?quán)利主體。如此，一方面，有利于維護國家和民族的利益，擴大對民間文學(xué)藝術(shù)的保護范圍，加強保護力度。另一方面，便于在民間文學(xué)藝術(shù)發(fā)生權(quán)屬糾紛、侵權(quán)行為的情況下，政府作為訴訟主體參加訴訟。司法實踐中，"烏蘇里船歌案";就證實了人民政府作為民間文學(xué)藝術(shù)權(quán)利主體的可行性，維護了公眾的利益。 第二，對

7、民間文學(xué)藝術(shù)保護的客體分層次保護。 前文所述的民間文學(xué)藝術(shù)的表現(xiàn)形式主要有四類，但這四類表現(xiàn)形式并不都需要通過法律形式進行保護，且對不同的民間文學(xué)藝術(shù)進行法律保護的程度亦是不一致的，應(yīng)分層次進行保護。對已廣為流傳的、獨創(chuàng)性較低的、難以體現(xiàn)群體的傳統(tǒng)的特有特征的，可以允許本國國民自由使用和利用，但其他國家如要使用仍應(yīng)得到當?shù)卣耐獠⒔o予合理的經(jīng)濟報償。如此，類似《花木蘭》《功夫熊貓》等利用中國元素和民間文學(xué)藝術(shù)的作品將大量存在，不僅不能給此類民間文學(xué)藝術(shù)發(fā)源地人民帶來物質(zhì)利益，而且還會傷害發(fā)源地人民的感情。對由民間文學(xué)藝術(shù)加工、整理并進行創(chuàng)造的民間文學(xué)藝術(shù)形成的作品

8、，應(yīng)以著作權(quán)法加以保護，而對其他形式的民間文學(xué)藝術(shù)，具有獨創(chuàng)性、體現(xiàn)傳統(tǒng)特征的，則可以通過其他行政法規(guī)、地方性法規(guī)和政府規(guī)章依據(jù)當?shù)氐木唧w實際情況予以保護。 第三，給予民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利內(nèi)容以充分地保護。民間文學(xué)藝術(shù)作為人類的智力勞動成果，其權(quán)利內(nèi)容可分為兩大塊:(1)精神權(quán)利，如署名權(quán)，一切使用者在使用有關(guān)民間文學(xué)藝術(shù)表達形式時，都必須采用適當方式，注明該文學(xué)藝術(shù)的特定群體來源和地理位置的來源;保護作品完整權(quán)，以保護民間文學(xué)藝術(shù)不受不正當使用和歪曲，維護其發(fā)源地民眾的文化尊嚴權(quán)和情感;修改權(quán)，以使得社會群體和傳承人得以修改或授權(quán)他人修改文學(xué)藝術(shù)以及作品的權(quán)利，更好地體現(xiàn)其價值。(2)財產(chǎn)權(quán)利，目前主要被授予和保護民間文學(xué)藝術(shù)權(quán)利主體的財產(chǎn)權(quán)利為，復(fù)制權(quán)、翻譯權(quán)、傳播權(quán)、付酬權(quán)，而類似改編權(quán)等權(quán)利的授予和保護則需依據(jù)其創(chuàng)造性慎重對待。當然，如若依據(jù)民間文學(xué)藝術(shù)的內(nèi)容而形成的作品，其也應(yīng)得到著作權(quán)法的全面保護，享有著作權(quán)人所應(yīng)享有的一切權(quán)利。此外，有權(quán)利就必有救濟，因而當民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利內(nèi)容受到不法侵害時，應(yīng)賦予權(quán)利主體請求停止侵害、賠償損失等權(quán)利。