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1、第三節(jié) 刑罰裁量情節(jié) 一、刑罰裁量情節(jié)的概念 刑罰裁量情節(jié)，簡稱量刑，是指審判機關 在對犯罪人決定刑罰適用和刑罰輕重時應 考慮的各種情節(jié)。 量刑情節(jié)是反映犯罪的社會危害程度以及 行為人的人身危險程度，從而影響刑罰輕 重的各種情況。 量刑情節(jié)的特征 1、量刑情節(jié) 與犯罪構成事實無關 ，是犯罪構成 事實之外的事實情況。 2、量刑情節(jié)是 反映犯罪的社會危害程度 和 行為 人的人身危險程度 ，從而影響刑罰輕重的各種情 況。 3、量刑情節(jié)是人民法院在對犯罪人裁量決定刑 罰時需要考慮的事實情況，是選擇法定刑與決定 宣告刑的依據(jù)。 定罪情節(jié)與量刑情節(jié)的區(qū)別 ： 1、定罪情節(jié)是犯罪構成要件所涵蓋的內容和行 為

2、成立某種犯罪的事實根據(jù)，它表明并揭示該 種犯罪的的共性；量刑情節(jié)表明個案之間的特 點和差異，揭示同種犯罪中不同案犯的個性。 2、定罪情節(jié)不僅決定具體犯罪的性質，而且決 定對該種犯罪追究刑事責任的統(tǒng)一標準和范圍 ，同法定刑有著必然的聯(lián)系；量刑情節(jié)則以某 種法定刑為適用的前提和基礎，是刑罰個別化 的唯一根據(jù)，同宣告刑有著必然的聯(lián)系。 3、定罪情節(jié)只限于罪中情節(jié)，外延比較狹窄； 量刑情節(jié)包括罪中情節(jié)、罪前情節(jié)和罪后情節(jié) 。 二、量刑情節(jié)的分類 1、以是否刑法、司法解釋中有明文規(guī)定 為標準，可將刑罰裁量情節(jié)分為法定量刑 情節(jié)、司法解釋規(guī)定的量刑情節(jié)與酌定量 刑情節(jié)。 2、以刑法是否就法定情節(jié)的功能作出

3、絕 對性規(guī)定為標準，可以分為應當型情節(jié)與 可以型情節(jié)。 3、以情節(jié)對量刑產生的輕重性質為標準， 可以分為從寬情節(jié)與從嚴情節(jié)。 量刑情節(jié)的分類 4、以情節(jié)與犯罪行為在時間上的關系為 標準，可以分為罪中情節(jié)、罪前情節(jié)與罪 后情節(jié)。 5以情節(jié)與犯罪社會危害性、犯罪人人身 危險性關系為標準，可以分為體現(xiàn)犯罪社 會危害性的量刑和體現(xiàn)犯罪人人身危險性 的量刑情節(jié)。 量刑情節(jié)的分類 6、以同一情節(jié)對量刑影響的功能多少為標 準，可以分為單功能情節(jié)與多功能情節(jié)。 法定量刑情節(jié)和酌定量刑情節(jié)是 最基本、最主要的 。 三、法定的量刑情節(jié) 所謂法定情節(jié)，是指刑法明文規(guī)定的、刑 罰裁量時必須予以考慮的各種犯罪事實情 況

4、。 它既包括刑法典 總則 規(guī)定的對各種犯罪共 同適用的情節(jié)，又包括刑法典 分則 條文規(guī) 定的對特定犯罪單獨適用的情節(jié)，還包括 某些 單行刑法 中規(guī)定的適用于特定犯罪的 情節(jié)。 法定情節(jié) 一、法定從寬處罰情 節(jié) 1、可以適用的從寬處罰情節(jié) 2 、應當適用的從寬處罰情節(jié) 二、法定從重處罰的情節(jié) 四、酌定的量刑情節(jié) 所謂酌定量刑情節(jié)，是指刑法中雖然 沒有 明文規(guī)定 ，但司法實踐中可能 影響 人民法 院對犯罪人適用刑罰的一些 與犯罪事實和 犯罪人有關 的情況。 酌定情節(jié)的種類： 1、犯罪手段。 2、犯罪的時間、地點。 3、犯罪的侵害對象。 4、犯罪造成的實際危害結果。 5、犯罪的動機。 6、行為人犯罪

5、后的表現(xiàn)。 7、行為人犯罪前的一貫表現(xiàn)。 8、前科 9、其他可能影響量刑輕重的特殊情況 。 是指在法定刑的限度內判處較輕 的刑罰 在法定刑以下判處刑罰 在刑法規(guī)定的法定刑的幅度以 內，判處較重的刑罰 被告人的行為構成犯罪，但具有 免除處罰情節(jié)的，可以判決免除 刑罰處罰 量刑的 適用 減輕處罰 免除處罰 從輕處罰 從重處罰 五、刑罰裁量情節(jié)的適用 (一 )法定量刑情節(jié)的適用 法定量刑情節(jié)，在我國刑法典中有四種表 現(xiàn)形式 . 1.從重、從輕處罰情節(jié)的適用 刑法典第 62條規(guī)定：“犯罪分子具有本法 規(guī)定的從重處罰、從輕處罰情節(jié)的，應當 在法定刑的限度以內判處刑罰。” （ 1）當一個罪在一個法條中規(guī)定

6、了幾個 輕重不等的主刑刑種時，如果犯罪人具有 法定從重或者從輕處罰的情節(jié)，則應對其 選擇適用較重或較輕的主刑。 1.從重、從輕處罰情節(jié)的適用 （ 2）當一個罪在一個法條中規(guī)定了長短 不等的量刑幅度時，如果犯罪人具有法定 從重或者從輕處罰的情節(jié)，則應對其選擇 適用較長或較短的刑期。 2.減輕和免除處罰情節(jié)的適用 刑法典第 63條規(guī)定：“犯罪分子具有本法 規(guī)定的減輕處罰情節(jié)的，應當在法定刑以 下判處刑罰。犯罪分子雖然不具有本法規(guī) 定的減輕處罰情節(jié)，但是根據(jù)案件的特殊 情況，經 最高人民法院核準 ，也可以在法 定刑以下判處刑罰?！?第 37條規(guī)定：“對于犯罪情節(jié)輕微不需要 判處刑罰的，可以免予刑事處

7、罰”。 減輕處罰的理解 減輕處罰，是指在法定最低刑以下判處刑 罰。 (1)如果一個法條對某一犯罪規(guī)定有輕重 不同的幾個刑種，那么其中 最輕的刑種 即 為 法定最低刑 。 如刑法典第 335條對重大醫(yī)療責任事故罪 規(guī)定了“處三年以下有期徒刑或者拘役”， 該條文中的“拘役”便是法定最低刑 。 減輕處罰的理解 (2)如果一個條文中對某一犯罪只規(guī)定了 從低到高的有期徒刑的量刑幅度，那么 最 低的量刑幅度 便是 法定最低刑 。 如刑法典第 236條第 1款對強奸婦女罪規(guī) 定了“三年以上十年以下有期徒刑”，其 法定最低刑即為 3年有期徒刑。 對法定最低刑的理解 所謂在法定最低刑以下判處刑罰，就是在 法定最

8、低刑種以下來選擇適用相應的刑種， 以及在法定最低刑以下的量刑幅度內來確 定相應的刑期。如前述第 (1)種情況下， 對行為人就應減至適用拘役以下的管制。 對前述第 (2)種情況，對行為人就應減至 適用 3年以下有期徒刑。 免除處罰 免除處罰，亦即免予刑事處分，是指對犯 罪人作有罪判決，卻不給以刑事處分。但 是，根據(jù)具體情況，對行為人可給以非刑 罰處理方法的處罰。如予以訓誡或者責令 具結悔過、賠禮道歉、賠償損失，等等。 免除刑罰 從我國刑法典總則規(guī)定來看，免予或免除 刑事處罰的情況有如下幾種： (1)在國外 犯罪且已受過外國刑事處罰的； (2)又聾 又啞的人或者盲人犯罪； (3)防衛(wèi)過當； (4)

9、 避險過當； (5)犯罪預備； (6)犯罪中止； (7)從犯； (8)脅從犯； (9)犯罪后自首、立 功的（ 10）其他犯罪情節(jié)輕微不需要判處 刑罰的情形等等。 (二 )酌定量刑情節(jié)的適用 刑罰裁量的酌定情節(jié)通?？梢苑譃?8種。 要求： 1.分清酌定情節(jié)的性質。 2.客觀全面地認定酌定情節(jié)。 3.公正適用酌定情節(jié) 。 （三）數(shù)個量刑情節(jié)競合的問題 在同一案件中，犯罪人同時具有兩個以上 的量刑情節(jié)的情形，叫量刑情節(jié)的競合。 量刑情節(jié)的同向競合，是指并存兩個以上 的從寬情節(jié)或并存兩個以上的從嚴情節(jié)； 量刑情節(jié)的逆向競合，是指并存的兩個以 上量刑情節(jié)中，既有從寬情節(jié)，又有從嚴 情節(jié)，情節(jié)功能趨向不一

10、致的情形。 量刑情節(jié)競合的處理 首先，不能任意改變量刑情節(jié)的功能。 其次，要根據(jù)不同量刑情節(jié)本身反映的社 會危害性和人身危險性的程度，具體評價 每個量刑情節(jié)對刑罰裁量的影響。 最后，量 刑情節(jié)競合的條件下，應當對每 個情節(jié)進行分析，最后得出從重或者從輕 處罰的結論。 司考真題 下列關于從重處罰的表述哪些是正確的？ （ ） A從重處罰是指應當在犯罪所適用刑罰 幅度的中線以上判處 B從重處罰是在法定刑以上判處刑罰 C從重處罰是指在法定刑的限度以內判 處刑罰 D從重處罰不一定判處法定最高刑 答案： CD 刑法 第 26條規(guī)定：“犯罪分子具有本 法規(guī)定的從重處罰、從輕處罰、情節(jié)的， 應當在法定刑的限度以內判決處罰?！?