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1、 國家開放大學(xué)電大專科題庫及答案 論述題 1．論述行政指導(dǎo)的概念與特征。 答：行政指導(dǎo)是指行政機(jī)關(guān)在其所管轄的事務(wù)范圍內(nèi)，根據(jù)國家的法律、法規(guī)和政策，針對特定的公民、法人和其他組織，采取非強(qiáng)制的手段，取得行政相對方的同意和協(xié)助，有用地實(shí)現(xiàn)一定的行政目的主動的管理行為。（3分） 行政指導(dǎo)的特征： (1)行政指導(dǎo)是非權(quán)力行政活動；(2分)(2)行政指導(dǎo)是一種事實(shí)行為；（2分）(3)行政指導(dǎo)是行政機(jī)關(guān)單方面的意思表示，屬于單方行為；（2分）(4)行政指導(dǎo)大凡適用于有較大幅度彈性的管理領(lǐng)域；(2分)(5)行政指導(dǎo)適用法律優(yōu)先的原則；（2分）(6)行政指導(dǎo)是一種外部行為。（2分） 2．

2、論述行政訴訟的第三人。 答：行政訴訟的第三人，是指與被訴詳盡行政行為有利害關(guān)系，經(jīng)申請或法院通知，參加到業(yè)已開始的訴訟進(jìn)程中來的公民、法人或其他組織。（3分） 第三人制度的法律基礎(chǔ)是《行政訴訟法》第27條的規(guī)定；“同提起行政訴訟的詳盡行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人申請參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟?！?3分) 行政訴訟第三人的基本特征是：(1)第三人是原告、被告以外的當(dāng)事人；(2)第三人是與被訴詳盡行政行為有法律上利害關(guān)系的當(dāng)事人；(3)第三人參加訴訟以本訴訟為法院受理為前提；(4)第三人既可能是行政行為的相對方，也可能是與詳盡行政行為有利害關(guān)系的其

3、他人，還可能是其他行政主體。（4分）第三人參加訴訟的形式主要有以下兩種：申請參加訴訟和由法院通知參加訴訟。（3分）第三人不參加訴訟的，不影響法院對案件的判決，法院可以缺席判決。第三人不服判決的，有權(quán)上訴。 （2分） 3．論述行政許可的作用。 答：(1)行政許可是國家對社會經(jīng)濟(jì)、政治、文化活動進(jìn)行宏觀調(diào)控的有力手段，有助于從直接命令式的行政手段過渡到間接許可的法律手段。（3分） (2)行政許可有利于維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，保障廣漠消費(fèi)者及公民的權(quán)益。（3分） (3)行政許可有利于保障社會公共利益，維護(hù)公共安全和社會秩序。（3分） (4)行政許可有利于控制進(jìn)出口貿(mào)易，保護(hù)和發(fā)展民族經(jīng)濟(jì)。（3

4、分） (5)行政許可有利于資源的合理配置和環(huán)境保護(hù)，促進(jìn)人與環(huán)境的調(diào)和、康健、協(xié)調(diào)發(fā)展。（3分） 4.論述行政監(jiān)督與監(jiān)督行政行為的區(qū)別。 答：(1)行政監(jiān)督的主體是行政機(jī)關(guān)，而且僅僅是行政機(jī)關(guān)，主體單一，而監(jiān)督行政行為的主體是行(2)監(jiān)督行政行為的監(jiān)督對象只是國家行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)員，而行政監(jiān)督的監(jiān)督對象不僅是行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)員，而且還包括部分非國家機(jī)關(guān)。(3分) (3)行政監(jiān)督與監(jiān)督行政行為的監(jiān)督程序例外。前者是立案、調(diào)查，結(jié)論、處分等，后者則是聽取匯報(bào)、評議、視察、質(zhì)詢、批評、審判等。(3分) (4)行政監(jiān)督與監(jiān)督行政行為的權(quán)力依據(jù)例外。前者是行政權(quán)，后者則是立法權(quán)、監(jiān)督權(quán)、審判權(quán)

5、，檢察權(quán)、公民的申訴控告權(quán)等。(3分) (5)行政監(jiān)督與監(jiān)督行政行為的屬性例外。前者純系——種行政行為，后者是行政行為之外的行為．正是由于這種區(qū)別，使二者產(chǎn)生了上面主體、對象、程序、依據(jù)等方面的差別．(3分) 5．論述行政責(zé)任的概念及構(gòu)成要件。 答：行政責(zé)任是指行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員因違法或者行政不當(dāng)，違反其法定職責(zé)和義務(wù)而應(yīng)依法承擔(dān)的否定性的法律后果。（3分） 其構(gòu)成要件包括： (1)行政責(zé)任的主體是行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員；（3分） (2)行政責(zé)任產(chǎn)生的前提條件是行政違法或者行政不當(dāng)；(3分) (3)行政責(zé)任是一種法律責(zé)任；（3分） (4)承擔(dān)行政責(zé)任必須有主觀上的故

6、意或者過失。（3分） 6．論述行政訴訟第三人。 答：行政訴訟中的第三人，是指同提起訴訟的行政行為有利害關(guān)系，在行政訴訟過程中申請參加或由人民法院通知參加訴訟的公民、法人或者其他組織。（4分） 行政訴訟第三人的特征包括：(1)第三人是原、被告之外的人；(2)第三人參加訴訟的時(shí)間特定；(3)第三人在主體方面具有多樣性；(4)第三人是與被訴行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織。 （4分） 行政訴訟第三人的訴訟方式是第三人主動申請或者由人民法院通知其參加訴訟。（3分）行政訴訟第三人的法律地位與原告、被告類似。第三人在訴訟中有提出與本案有關(guān)的訴訟主張的權(quán)利和對人民法院的一審判決不服提

7、起上訴等權(quán)利。由于第三人有類似于原告地位的第三人與類似于被告地位的第三人之分，因此，他們各自的法律地位均獨(dú)立但卻不相同。（4分） 7.論述國家不承擔(dān)賠償責(zé)任的情形。 答：(1)行政機(jī)關(guān)工作人員與行使職權(quán)無關(guān)的個(gè)人行為。 如果行政機(jī)關(guān)工作人員實(shí)施的行為純屬個(gè)人的行為。如民事行為，那么，國家就沒有義務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。這是各國國家賠償制度的原理。（5分） 在這種情形下，損害的發(fā)生由受害人自己的行為引起，與行政機(jī)關(guān)及其工作人員的行為沒有因果關(guān)系或者沒有直接因果關(guān)系，所以，盡管行政行為可能違法，但是國家仍然不承擔(dān)賠償責(zé)任。（5分）(3)法律規(guī)定的其他情形。 目前在我國除《國家賠償法》明確規(guī)定在行

8、政機(jī)關(guān)工作人員與行使職權(quán)無關(guān)的個(gè)人行為以及公民、法人或其他組織自己的行為致使損害發(fā)生的情形下國家不承擔(dān)賠償責(zé)任外，尚無其他法律對國家不承擔(dān)行政賠償責(zé)任的情形作出詳盡明確的規(guī)定，這項(xiàng)任務(wù)將會由《國家賠償法》的實(shí)施細(xì)則以及其他單行法律去完成。（4分） 8.論述行政法制監(jiān)督的構(gòu)成。 答：行政法制監(jiān)督是由主體、對象和內(nèi)容三個(gè)部分構(gòu)成。(1分) (1)行政法制監(jiān)督的主體是國家權(quán)力機(jī)關(guān)、國家司法機(jī)關(guān)、上級行政機(jī)關(guān)、專門行政監(jiān)督機(jī)關(guān)以及國家機(jī)關(guān)體系以外的公民、組織。其中國家權(quán)力機(jī)關(guān)、國家司法機(jī)關(guān)、上級行政機(jī)關(guān)和專門行政監(jiān)督機(jī)關(guān)所進(jìn)行的監(jiān)督屬于權(quán)力性監(jiān)督，國家機(jī)關(guān)體系以外的公民、組織所進(jìn)行的監(jiān)督屬于權(quán)利

9、性監(jiān)督。(5分)(2)行政法制監(jiān)督的對象是行政主體及其工作人員。行政主體包括行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織。 行政主體的工作人員包括行政機(jī)關(guān)的公務(wù)員和被授權(quán)的組織中的行使行政職權(quán)的工作人員。(4分)(3)行政法制監(jiān)督的內(nèi)容是監(jiān)督行政主體是否依法行使行政職權(quán)以及監(jiān)督國家公務(wù)員及被授權(quán)組織中的工作人員是否遵紀(jì)守法。(4分) 9.論述行政訴訟案件的構(gòu)成要件。 答：在我國，行政訴訟案件由以下五個(gè)要件構(gòu)成： (1)原告是認(rèn)為行政機(jī)關(guān)及法律、法規(guī)授權(quán)組織作出的詳盡行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織。（3分） (2)被告是作出被原告認(rèn)為侵犯其合法權(quán)益的詳盡行政行為的行政機(jī)關(guān)及法律、法規(guī)

10、授權(quán)組織。（3分）(3)原告提起行政訴訟必須是在法律、法規(guī)規(guī)定屬于法院受案范圍內(nèi)及屬于受訴法院管轄的行政爭議。 （3分） (4)原告必須是在法定期限內(nèi)起訴。（2分） (5)法律、法規(guī)規(guī)定起訴前必須經(jīng)過行政復(fù)議的，已進(jìn)行了行政復(fù)議；自行選擇行政復(fù)議的，復(fù)議機(jī)關(guān)已作出復(fù)議決定或者逾期未作出復(fù)議決定。（3分） 10.論述行政合理性原則的詳盡要求。 答：(1)行政行為的動因應(yīng)符合法律目的，無論有元成文的法律規(guī)定，行政機(jī)關(guān)運(yùn)用權(quán)力時(shí)必須符合法律目的；(5分) (2)行政行為應(yīng)建立在合法考慮的基礎(chǔ)上，要有合法的動機(jī)，動機(jī)合法要求行政機(jī)關(guān)不能以執(zhí)行法律(3)行政行為的內(nèi)容應(yīng)合乎情理，如果在詳盡處

11、理案件時(shí)，重者輕處，輕者重處，顯然違反常規(guī)和處罰要求，不符合行政合理性的要求。(4分) 11．論述我國行政訴訟的特征。 答：(1)行政案件由人民法院受理和審理。 根據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》的規(guī)定，人民法院行使對行政案件的審判權(quán)，人民法院在其內(nèi)部設(shè)立行政審判庭，專門審理行政案件。（4分） (2)人民法院審理的行政案件只限于就行政機(jī)關(guān)作出的詳盡行政行為的合法性發(fā)生的爭議。 行政機(jī)關(guān)作出的抽象行政行為及詳盡行政行為的合理性不具有可訴性，即不是人民法院直接審理的對象，不能通過行政訴訟的方式解決。（4分） (3)行政復(fù)議不是行政訴訟的前置階段或者必經(jīng)程序。 依據(jù)我國《行政復(fù)議法》的規(guī)

12、定，除法律、法規(guī)規(guī)定向人民法院起訴之前必須經(jīng)過行政復(fù)議者外，是否經(jīng)過行政復(fù)議，由公民、法人或者其他組織自行選擇。（3分） (4)行政案件的審理方式原則上為開庭審理。 依據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，人民法院在審理一審案件時(shí)必須開庭審理，二審法院在審理上訴案件時(shí)，只有在事實(shí)清楚的情況下，才可以采用書面審理方式。（3分） 12.論述我國的行政訴訟的特征。 (1)行政案件由人民法院受理和審理 根據(jù)<中華人民共和國行政訴訟法》的規(guī)定，人民法院行使對行政案件的審判權(quán)，人民法院在其內(nèi)部設(shè)立行政審判庭，專門審理行政案件。(4分) (2)人民法院審理的行政案件只限于就行政機(jī)關(guān)作出的詳盡行政行為的合法性發(fā)

13、生的爭議行政機(jī)關(guān)作出的抽象行政行為及詳盡行政行為的合理性不具有可訴性，即不是人民法院直接審理的對象，不能通過行政訴訟的方式解決。（4分） (3)行政復(fù)議不是行政訴訟的前置階段或者必經(jīng)程序 依據(jù)我國《行政復(fù)議法》的規(guī)定，除法律、法規(guī)規(guī)定向人民法院起訴之前必須經(jīng)過行政復(fù)議者外，是否經(jīng)過行政復(fù)議，由公民、法人或者其他組織自行選擇。(3分) (4)行政案件的審理方式原則上為開庭審理 依據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，人民法院在審理一審案件時(shí)必須開庭審理，二審法院在審理上訴案件時(shí)，只有在事實(shí)清楚的情況下，才可以采用書面審理方式。(3分) 13.論述行政合理性原則。 答：行政合理性原則是指行政機(jī)關(guān)不僅

14、應(yīng)當(dāng)按照法律、法規(guī)規(guī)定的條件、種類和幅度范圍作出行政決行政合理性原則是基于行政職權(quán)中的解放裁量權(quán)的存在和擴(kuò)大而產(chǎn)生的。行政機(jī)關(guān)作出的行政行為，除了有法律明確詳盡規(guī)定的羈束行政行為外，有相當(dāng)一部分是屬于在行政職權(quán)范圍內(nèi)，可以由行政機(jī)關(guān)解放裁量的行政行為，如在數(shù)量控制、范圍確定、時(shí)限長短、處罰幅度等方面，行政機(jī)關(guān)享有一定的“解放度”。（4分） 合理性原則是解決行政合理與失當(dāng)?shù)膯栴}。既然行政機(jī)關(guān)具有解放活動的空間和權(quán)力，必然會因此產(chǎn)生在這個(gè)空間范圍內(nèi)作出的決定是否合適、合理，是否公正的問題。（3分） 行政合理性原則的基本要求是：(1)行政行為的動因應(yīng)當(dāng)符合法律目的；(2)行政行為應(yīng)當(dāng)建立在合法考慮基礎(chǔ)之上；(3)行政行為的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)合乎情理。（4分） 14．試述人民法院不予受理行政案件的種類。 答：(1)國家行為。（2分） (2)抽象行政行為。（2分） (3)行政機(jī)關(guān)對其工作人員的獎懲、任免等決定。（2分） (4)法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的行政行為。（2分） (5)公安、國家安全等機(jī)關(guān)依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實(shí)施的行為。（2分） (6)行政機(jī)關(guān)的調(diào)解和仲裁行為。（1分） (7)不具有強(qiáng)制力的行政指導(dǎo)行為。（1分） (8)駁回當(dāng)事人對行政行為提起申訴的重復(fù)處理行為。（1分） (9)對公民、法人或其他組織的權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的行為。（1分）