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2021國家開放大學電大本科《案例行政法學》期末試題及答案

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1、2021國家開放大學電大本科《案例行政法學》期末試題及答案(試卷號:1227) 一、 案情摘要(三題,共50分) 張某系某市鐵路公安分局民警。一日中午到飯館吃飯。鄰桌兩伙人爭吵,繼而動手。張某欲上前制止。 此時兩伙中的一人從口袋里掏出刀子,將對方一人扎傷。張某見狀,即從腰間抽出手槍,欲阻止該人。打 架的人見有警察,便高喊“警察來了”,眾人陸續(xù)散去。張某即提槍追拿。由于追拿心切及吃飯的人眾多, 桌椅橫七豎八,張某一不小心,腿被桌子絆了一下,一跤摔在地上,手也隨之碰在地上,只聽到兩聲槍響, 子彈打在水泥地上,反彈起來打在一名旁觀者王某腿上,將其打傷。后王某找張某要求賠償。 問題: 1. 本

2、案中,張某的行為是公務行為,還是個人行為?(15分) 2. 本案中,王某的損失應當由誰承擔?(15分) 3. 如果張某在此案件中違法使用手槍造成王某受傷,王某的損失應當由誰以什么方式承擔?(20分) 答題要求: (1) 對案例分析時,均需從理論和我國的相關法律規(guī)定方面進行闡述。 (2) 對三個小問題分析的字數(shù)總和應不少于500字。 1. 本案中,張某的行為是公務行為,還是個人行為?(15分) 答:本案中,張某的行為是公務行為。(5分)因為張某作為一名警察,賦有保護人們?nèi)松砗拓敭a(chǎn)安 全的法定義務。因此其行為為依職責行為,即公務行為。(10分) 2. 木案中,王某的損失應當由誰承擔?

3、(15分) 答:本案中,王某的損失應當由某市鐵路公安分局予以行政補償。(5分)因為張某的行為為公務行 為,旦其是某市鐵路公安分局的工作人員。(10分) 3. 如果張某在此案件中違法使用手槍造成王某受傷,王某的損失應當由誰以什么方式承擔?(20分) 答:如果張某在此案件中違法使用手槍造成王某受傷,張某的行為亦為職務行為,因此王某的損失仍 然由某市鐵路公安分局承擔。(10分)只是以行政賠償?shù)姆绞接枰猿袚摹#?0分) 二、 案情摘要(三題,共50分) 某市規(guī)劃局為鳳凰公司頒發(fā)建設工程規(guī)劃許可證,同意其將臨長江大街的2層樓房翻建為4層樓房。 其后,鳳凰公司又申請增建4層,但規(guī)劃局對此始終沒

4、有答復。1年后,鳳凰公司建成8層樓房一棟,命 名為鳳凰大廈。不久,規(guī)劃局下達行政處罰決定,認定:鳳凰公司超出批準范圍建成鳳凰大廈,屬違法建 設;大廈所在長江大街是歷史名街,某市城市總體規(guī)劃對長江大街景觀之保護規(guī)定要求,沿街建設要“從 整體環(huán)境出發(fā),使新舊建筑互相協(xié)調(diào),保證完美的風貌”,而鳳凰大廈5-8層遮擋了長江大街的典型景觀 天主堂尖頂,嚴重影響長江大街景觀。根據(jù)《城市規(guī)劃法》第40條規(guī)定,限鳳凰公司60日內(nèi)拆除大廈 5-8層。鳳凰公司請求規(guī)劃局減少拆除面積,遭到拒絕后,訴至法院。受訴法院經(jīng)現(xiàn)場勘察確認:鳳凰大 廈5-8層只有一小部分遮擋天主堂尖頂。 問題: 4. 本案原告未經(jīng)合法審批,

5、即行開工,違法事實清楚。但是本案被告某市規(guī)劃局的處理行為有無不 當甚至違法之處呢?為什么?(15分) 5. 什么是比例原則?本案中某市規(guī)劃局的行政處罰行為是否違反了比例原則?(25分) 6. 本案應如何處理?(10分) 答題要求: (1) 對案例分析時,均需從理論和我國的相關法律規(guī)定方面進行闡述。 (2) 對三個小問題分析的字數(shù)總和應不少于500字。 4. 本案原告未經(jīng)合法審批,即行開工,違法事實清楚。但是本案被告某市規(guī)劃局的處理行為有無不 當甚至違法之處呢?為什么?(15分) 答:某市規(guī)劃局對當事人的合法申請存在拖延履行的情形,且監(jiān)管不作為,沒有依法履行其法定職責。 (5分)木

6、案中,原告向被告提出擴建申請,被告始終不予答復,這已經(jīng)構成了事實上的不行為;其次在 原告施工期間,被告又出現(xiàn)了監(jiān)管不作為的情形,導致實體建筑全部建成,最終導致本案在最后處理時難 度加大。這都是由于被告沒有嚴格依法履行法定職責而造成的??梢姳景冈孢`法,但被告亦違法,且違 法情節(jié)和性質(zhì)更為嚴重。(10分) 5. 什么是比例原則?本案中某市規(guī)劃局的行政處罰行為是否違反了比例原則?(25分) 答:比例原則是指行政主體實施行政行為時,應當兼顧行政目標的實現(xiàn)和保護相對人權益,如為實現(xiàn) 行政目標可能對相對人權益造成某種不利影響,應使這種不利影響限制在盡可能小的范圍和限度內(nèi),保持 二者處于適度的比例。(

7、10分)具體來說,比例原則要求:(1)行政行為具有妥當性,行政行為不僅要合 法,還要符合情理,比較妥當,易于實施和接受。(2)行政行為具有必要性,尤其是實施對行政相對人權 益不利的行政行為時,只有認定該行為對于達到相應行政目的確實是必要的、必需的,才能實施。(3)損 益性行政行為必須具有比例性,即行政主體在實施不利于行政相對人的行政行為時,必須在多種方案中進 行選擇,擇其成本最小的、損害最小的方案實施,以盡可能小的成本來實現(xiàn)行政目標,同時也能夠盡量減 少對行政相對人的不利影響。本案中,某市規(guī)劃局所作的處罰決定中,拆除的面積明顯大于遮擋的面積, 不必要地增加了原告的損失,給原告造成了過度的不利影響,違反了比例原則。同時木案中原告和被告均 有違法之處,而且部分違法結(jié)果的形成亦與被告有關,因此不應由原告承擔全部法律責任,原告應只在其 法定范圍內(nèi)承擔其違法責任。(15分) 6. 木案應如何處理?(10分) 答:撤銷被告的處罰決定,予以變更。(5分)鑒于鳳凰大廈已經(jīng)全部建成,因此拆除遮擋天主堂尖 頂?shù)牟糠郑渌`法建筑,予以罰款保留,即減少了拆除面積,加大罰款數(shù)額。(5分)

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