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1、第六章第六章 合同法律制度合同法律制度第一節(jié)第一節(jié) 合同法概述合同法概述n一、合同的概念和特征一、合同的概念和特征n合同是平等主體的自然人、法人和其他組織之間設(shè)立、變更和終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議， n合同法是調(diào)整平等民事主體利用合同進行財產(chǎn)流轉(zhuǎn)或交易而產(chǎn)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總和。n特征：合同必須是雙方或多方當事人意思表示一致；n是合法的民事行為；n合同依法成立時，即具有法律效力n適用范圍： “婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。” n合同的分類：買賣合同；供用電、水、氣、熱力合同；贈與合同；借款合同；租賃合同；融資租賃合同；承攬合同；建設(shè)工程合同；運輸合同；技術(shù)合同

2、；保管合同；倉儲合同；委托合同；行紀合同；居間合同。二、合同法的基本原則二、合同法的基本原則n（一）平等原則、公平原則n（二）自愿原則（意思自治原則）n（三）誠實信用原則n（四）合法原則第二節(jié)第二節(jié) 合同的訂立合同的訂立n當事人訂立合同，應(yīng)當具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當事人依法可以委托人訂立代理合同。n一、合同的形式和內(nèi)容一、合同的形式和內(nèi)容n當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。n法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，

3、應(yīng)當采用書面形式。n合同條款的內(nèi)容：n（1）當事人的名稱或者姓名和住所；n（2）標的。標的是合同權(quán)利義務(wù)指向的對象；n（3）數(shù)量；n（4）質(zhì)量；n（5）價款或報酬；n（6）履行期限、地點和方式；n（7）違約責任；n（8）解決爭議的方法。二、要約和承諾二、要約和承諾n（一）要約n1、概念：要約又稱為發(fā)盤、出盤、發(fā)價或報價等。要約是一方當事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆斒氯怂鞯囊馑急硎尽＜聪Ｍ退擞喠⒑贤囊馑急硎?。發(fā)出要約的人稱為要約人，接受要約的人則稱為受要約人、相對人和承諾人。n2、要約的主要構(gòu)成要件：n（1）內(nèi)容具體確定；n（2）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。n（通常向特

4、定對象提出，在特定情況下也可以向不特定對象發(fā)出如懸賞廣告p32、自動售貨機等）。n3、要約的法律效力：n要約到達受要約人時生效。n采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。4、要約失效。所謂要約失效，是指要約喪失了法律拘束力、即不再對要約人和受要約人產(chǎn)生拘束。要約失效以后，受要約人也喪失了其承諾的能力，即使其向要約人表示了承諾，也不能導(dǎo)致合同的成立。有下列情形之一的，要約失效：n（1）拒絕要約的通知到達要約人；n（2）要約人依法撤銷要約；n（3）承諾期限屆滿

5、，受要約人未作出承諾；n（4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。n5要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。要約邀請不直接發(fā)生合同成立的法律后果。n商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。要約與要約邀請案例：n我公司急需建筑用河沙200噸，如果貴廠有河沙，請于見電報之日起二日內(nèi)電報通知我公司，我公司將派技術(shù)員前往驗貨并購買。n4、要約的撤回和撤銷。n（1）所謂要約的撤回是指要約人在發(fā)出要約以后，未達到受要約人之前，有權(quán)宣告取消要約。由于撤回是在要約到達受要約人之前作出的，因此在撤回時要約并沒有生效，撤回要約也不會影響到受

6、要約人的利益。n只要要約撤回的通知先于或同時先于或同時與要約到達受要約人，便能產(chǎn)生撤回的效力。n（2）所謂要約的撤銷，是指要約人在要約到達受要約人并生效以后，對方承諾前，將該項要約取消、從而使要約的效力歸于消滅。要約是允許撤銷的。n有下列情形之一的，要約不得撤銷：n要約中規(guī)定了承諾期限或者以其他形式表明要約是不可撤銷的；n受要約人有理由信賴要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同作了準備工作。 n單選：n甲公司于4月1日向乙公司發(fā)出訂購一批實木沙發(fā)的要約，要求乙公司于4月8日前答復(fù)。4月2日乙公司收到該要約。4月3日，甲公司欲改向丙公司訂購實木沙發(fā)，遂向乙公司發(fā)出撤銷該要約的信件，該信件于4月4日

7、到達乙公司。4月5日，甲公司收到乙公司的回復(fù)，乙公司表示暫無實木沙發(fā)，問甲公司是否愿意選購布藝沙發(fā)。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，甲公司要約失效的時間是（ ）。nA.4月3日 B.4月4日 C. 4月5日 D.4月8日c單選：n甲于3月1日向乙發(fā)出一要約，后反悔欲撤回，遂于3月3日發(fā)出撤回通知。要約于3月5日至乙處，但乙外出未能拆閱，撤回通知于3月6日到達乙處，乙于3月7日反回家中。則此要約（）。nA. 有效，因為要約已先于撤回通知到達乙 nB.有效，因為要約發(fā)出后不得撤回nC. 失效，因為撤回通知和要約同時到達乙nD.失效，因為要約已經(jīng)被撤銷（二）承諾n1、概念：所謂承諾，是指受要約人同意要約的意

8、思表示，承諾的法律效力在于一經(jīng)承諾并送達于要約人，合同便告成立。n2、構(gòu)成要件：n（1）承諾必須由受要約人向要約人作出；n（2）承諾必須在規(guī)定的期限內(nèi)達到要約人；n（3）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致；n（4）承諾的方式必須符合要約的要求。n3、承諾的效力：n（1）生效時間：承諾生效時間以到達到達要約人時確定。n（2）效力：承諾的效果在于使合同成立，即一旦承諾生效，合同便宣告成立。單選：n甲公司向乙公司發(fā)出要約，乙公司于2月15日發(fā)出承諾信函，2月18日承諾信函寄至甲公司，但甲公司的相關(guān)采購負責人3月1日才知悉該函內(nèi)容，遂于3月2日致函告知乙公司收到承諾，該承諾的生效時間是（）。nA. 2月1

9、5日 B. 2月18日nC. 3月1日 D. 3月2日n4、承諾的撤回：n所謂承諾撤回，是指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。根據(jù) “承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人”n受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。n承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約新要約。有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等

10、的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。n承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。n當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。n當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。n當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。n法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，

11、對書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。（注重實踐）方接受的，該合同成立。（注重實踐）五、格式合同n（一）概念：格式條款是指合同當事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。包含有格式條款的合同為格式合同，又稱為標準合同。n（二）格式合同的特征n、要約對象的廣泛性或持續(xù)性；n、格式合同承諾內(nèi)容的確定性；n、格式合同的高效性和低成本性；n、格式合同當事人雙方經(jīng)濟地位的不平衡性；n、格式合同條款具有事先確定性和普遍性。n（三）格式條款提供者的義務(wù)n合同法第條第款規(guī)定：“采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合

12、理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。（四）格式合同的效力n、具有下列五種情形之一的，該格式合同無效；n（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；n（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；n（3）以合法形式掩蓋非法目的；n（4）損害社會公共利益；n（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。n、具有以下二種情形的免責條款無效：n（1）造成對方人身傷害的；n（2）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。n、格式條款免除提供格式條款一方責任，加重對方責任，排除對方主要權(quán)利的條款無效。n工頭以工頭以“救命錢救命錢”脅迫摔傷工人簽免責協(xié)議脅迫摔傷工人簽

13、免責協(xié)議n 京華時報訊 農(nóng)民工王某摔傷后，雇工者齊某利用王某急需手術(shù)醫(yī)治的機會，強迫王某簽訂協(xié)議，以免除自己的責任。昨天記者獲悉，王某起訴后，昌平法院以顯失公平為由撤銷了該協(xié)議書。n王某是受雇于齊某的一名山東籍農(nóng)民工，在施工過程中，他不慎從腳手架上掉下摔傷。住院期間，王某與齊某簽訂了一份協(xié)議書，協(xié)議約定了這次事故的發(fā)生原因是王某酒后操作失誤所致，并約定由王某自己承擔事故的主要責任。n同時，協(xié)議還約定作為雇主的齊某，鑒于王某的受傷情況，愿意主動承擔80%的賠償，但王某須憑醫(yī)院開具的正式發(fā)票，且支出費用的相關(guān)票據(jù)全部由齊某保管。此外，協(xié)議中還特別約定出院后，王某因受傷不能自理、無勞動能力、精神損失

14、、誤工生活、護理等與齊某無關(guān)，全由王某自己負責，齊某支付王某費用后，不承擔王某任何其他人身傷害賠償費用，王某同意放棄上述賠償費用，且王某同意以后治療費用由自己承擔，與齊某無關(guān)。n王某訴稱，術(shù)前，齊某是以支付手術(shù)費救命為由脅迫他簽字，王某曾多次拒絕，但最后實在疼痛難忍才簽了字。后齊某想和王某一起為這份協(xié)議做公證，但王某一直沒有同意?，F(xiàn)齊某對王某的傷情不管不問，王某家庭極度困難，只靠妻子一人打工維持生計。無奈之下，王某起訴至法院，要求撤銷這份協(xié)議書。n齊某辯稱，王某違反工地規(guī)定，當天喝了大量的白酒，導(dǎo)致干活的時候處于醉酒狀態(tài)，因此導(dǎo)致摔傷。摔傷后，自己將他送至醫(yī)院，且承擔了所有的醫(yī)療費，并支付了原

15、告大量生活費。原告王某出院之后，也是由齊某親自開車將王某送回山東老家。協(xié)議是雙方經(jīng)過協(xié)商后才簽訂的，不存在威脅、顯失公平的情形。n法院經(jīng)審理認為，在訂立合同時顯失公平，當事人一方有權(quán)請求人民法院予以撤銷。本案中，齊某在王某手術(shù)尚未進行，傷情并未明確的情況下簽此協(xié)議，且協(xié)議的內(nèi)容免除了齊某的大部分賠償責任，協(xié)議顯失公平。法院最終判決撤銷了這份協(xié)議書。肉聯(lián)廠讓職工簽生死狀:在廠內(nèi)被炸死廠方不負責 n2012年5月某日，河南安陽市湯陰縣瓦崗肉聯(lián)廠的職工就被廠方要求在一份合同上簽字，合同上寫著，“廠區(qū)因生產(chǎn)需要儲存易燃易爆原料，如果發(fā)生爆炸造成職工傷亡，廠方概不承擔責任?！?原因是十幾米遠的地方修建鐵

16、路，引起震動，怕引起爆炸。（五）格式條款爭議的處理n在兼顧雙方利益的基礎(chǔ)上規(guī)定了一項特殊的解釋原則：“對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當按照通常的理解予以解釋”，對格式條款有兩種以上解釋的，有兩個規(guī)則：1、應(yīng)當作出不利于提供格式條款一方的解釋。（哈市老人氣死案例）n2、格式條款文本和非格式條款文本不一致的，應(yīng)采用非格式條款。六、締約過失責任n指一方當事人在訂立合同過程中，因為過錯給對方當事人造成損失時應(yīng)當承擔的責任。n當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當承擔損害賠償責任：n（1）假借訂立合同，惡意進行磋商；n（2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；n（3）

17、有其他違背誠實信用原則的行為。n是一種信賴利益損失。應(yīng)以合同成立的可得利益為限。n（1）在合同不成立或雖已成立但被宣告為無效或被撤銷的情況下，一方因締約過失給對方造成的直接損失，包括締約費用（郵電費）、差旅費、準備履行所支出的費用、基于以上發(fā)生的利息支出；間接損失，指喪失了與第三人另訂合同的機會所產(chǎn)生的損失（必須是基于信賴利益而產(chǎn)生的損失）。n（2）在訂立合同時未盡通知、說明、協(xié)助、照顧、保護義務(wù)而使對方遭受損害時的賠償損失。n（3）當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立無論合同是否成立（暗含合同未成立、未生效及合同無效），不得泄露或者不正當?shù)厥褂?。泄露或者不正當?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘

18、密給對方造成損失的，應(yīng)當承擔損害賠償責任。第三節(jié)第三節(jié) 合同的效力合同的效力n（一）合同生效的概念和內(nèi)容n1、概念：所謂合同生效，是指已經(jīng)成立的合同在當事人之間產(chǎn)生了一定的法律拘束力，也就是通常所說的法律效力。n依法成立的合同，原則上自成立時生效。n法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。n法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當事人未辦理登續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，但記手續(xù)不影響合同的效力，但合同標的所有權(quán)合同標的所有權(quán)及其物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。及其物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。n當事人對

19、合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。n當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。n當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。（二）合同的生效要件1、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。行為人必須具備正確理解自己的行為性質(zhì)和后果、獨立地表達自己的意思的能力。n2、意思表示真實。是指表意人的表示行為應(yīng)當真實地反映其內(nèi)心的效果意思。n3、不違反法律和社會公共利益。是指合同不得違反法律的強行性規(guī)定。n4、合同必須具備法律所要求的

20、形式。 （三）無效合同n1、概念：指合同雖然已經(jīng)成立，但因其在內(nèi)容和形式上違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定和社會公共利益，從訂立時起就沒有效力從訂立時起就沒有效力，不受法律保護。n2、無效合同的范圍：n（1）欺詐一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；n（2）惡意串通、損害國家、集體或第三者利益的；n（3）以合法形式掩蓋非法目的；n（4）損害社會公共利益；n（5）違反法律、行政法規(guī)的強行性規(guī)定的。（四）效力待定的合同n1、概念：指合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合有關(guān)生效要件的規(guī)定，因此其效力能否發(fā)生，尚未確定，一般須經(jīng)有權(quán)人表示承認才能生效。n2、范圍：主要是指主體不合格而訂立的合同。

21、n（1）限制限制民事行為能力人獨立訂立的與其年齡、智力、精神健康狀況不相適應(yīng)的合同n限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認。n相對人可以催告催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當以通知通知的方式作出。n（2）無權(quán)代理無權(quán)代理人訂立的合同n行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。n相對人可以催告被代理人在

22、一個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當以通知的方式作出。n（3）法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。n（4）無處分權(quán)無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。n甲乙簽訂了房屋買賣合同，未辦理登記手續(xù)，乙旋即將轉(zhuǎn)讓給丁。（五）、可變更、可撤銷的合同n1、概念：是指當事人在訂立合同時，因意思表示不真實，法律允許撤銷權(quán)人通過行使撤銷權(quán)而使已經(jīng)生效的合同歸于無效。n下列合同，當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更

23、或者撤銷：n（一）因重大誤解訂立的；純棉布料85n（二）在訂立合同時顯失公平的。89n一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。n當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷。2.撤銷權(quán)消滅的情形：n有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：n（一）具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；n（二）具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。無效合同的法律后果n無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。n合同無

24、效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。n合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當折價補償。有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責任。n追繳：當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。第四節(jié)第四節(jié) 合同的履行合同的履行n合同的履行是指合同債務(wù)人全面地、正確地履行合同所約定或者法律規(guī)定的義務(wù)，使合同債權(quán)人的權(quán)利得到完全的實現(xiàn)。n一、合同履行的原則和方式一、合同履行的原則和方式n（一）合同履行的原則n1、全面履行原則：是指當

25、事人應(yīng)按照合同規(guī)定的標的及質(zhì)量、數(shù)量，由適當?shù)闹黧w在適當?shù)穆男衅谙?、履行地點，以適當?shù)姆绞剑媛男泻贤x務(wù)的原則。約定全面、正確的履行債務(wù)，故又稱全面履行或正確履行原則。n2、誠實信用原則指當事人履行合同時根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。主要體現(xiàn)為協(xié)作履行原則和經(jīng)濟合理的原則。（二）合同履行的方式n1合同履行的一般方式n合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定。n當事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照上述規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：n（1）質(zhì)量要求不明確的，按

26、照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。n（2）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市訂立合同時履行地的市場價格履行；場價格履行；依法應(yīng)當執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。n單選：n甲乙兩公司的住所地分別位于北京和海口。甲向乙購買一批海南產(chǎn)香蕉，3個月后交貨。但合同對于履行地以及價款均無明確約定，雙方也未能就有關(guān)內(nèi)容達成補充協(xié)議，依據(jù)合同其他條款及交易習慣也無法確定。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于合同履行價格中的表述中，正確的是（ ）。nA 按合同訂立時?？诘氖袌鰞r格履行nB按合同訂立時北京的市場價格履行nC按合同履行

27、時?？诘氖袌鰞r格履行nD按合同履行時北京的市場價格履行（3）履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務(wù)一方所在地履行。（4）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當給對方必要的準備時間。（5）履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。（6）履行費用的負擔不明確的，由履行義務(wù)一方負擔。n執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時

28、，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。2合同履行的特殊方式n指在特殊情況下當事人依法或者經(jīng)協(xié)商以合同約定方式外的其他方式履行合同的方式。包括：n（1）代為履行 指由合同以外的第三人代替合同當事人履行合同。與合同轉(zhuǎn)讓不同，代為履行并未變更合同的權(quán)利義務(wù)主體，只是改變了履行主體，分兩種情況。當事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當向債權(quán)人承擔違約責任。n當事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當向債權(quán)人承擔違約責任。單選：n甲公司與乙公司訂立貨物買賣合同，約定出賣人甲公司將貨物送至丙公司，經(jīng)丙公

29、司驗收合格后，乙公司應(yīng)付清貨款。甲公司在送貨前發(fā)現(xiàn)丙公司已瀕于破產(chǎn)，遂未按時送貨。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列各項中，正確的是( )A甲公司應(yīng)向乙公司承擔違約責任B甲公司應(yīng)向丙公司承擔違約責任C甲公司應(yīng)向乙公司、丙公司分別承擔違約責任D甲公司不承擔違約責任n（2）提前履行 債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費用，由債務(wù)人負擔。n（3）部分履行債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。n債務(wù)人部分履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費用，由債務(wù)人負擔。n(4) 變更履行 此處僅指變更履行方式方式和變更履行價格價格。變更

30、履行方式是指債權(quán)人分立、合并或者變更住所沒有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，債務(wù)人可以中止履行中止履行或者將標的物提存提存。債權(quán)人因此不得主張債務(wù)人違約。變更履行價格指執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。多選：債權(quán)人分立、合并或者變更住所沒有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，債務(wù)人可以（ ）。A.中止履行中止履行 B.終止履行C.解除合同 D.將標的物提存二、合同履行中的抗

31、辯權(quán)二、合同履行中的抗辯權(quán)n指在雙務(wù)合同中，一方當事人有依法對抗對方要求或否認對方要求的權(quán)利。n（一）同時履行抗辯權(quán)n1、概述：同時履行抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同的當事人在無先后履行順序時，一方在對方未為對待給付以前，可拒絕履行自己的債務(wù)之權(quán)。n2、構(gòu)成要件：n第一、須由同一雙務(wù)合同互負債務(wù)；n第二、須雙方互負的債務(wù)均已屆清償期；n第三、須對方未履行債務(wù)或未正確履行債務(wù)；n第四、須合同中未約定履行順序。n（二）先履行抗辯權(quán)n指當事人互負債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請求。先履行一方履行債務(wù)不符合債的本旨的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請求。（三）不安抗辯權(quán)n

32、1、概述：指雙務(wù)合同成立后，應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人有確切證據(jù)證明對方不能履行義務(wù)，或者有不能履行合同義務(wù)的可能時，在對方?jīng)]有履行或者提供擔保之前，有權(quán)中止履行合同義務(wù)。n2、構(gòu)成要件：應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當承擔違約責任。n當事人依照前述規(guī)定中止履行的，應(yīng)當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應(yīng)當恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可

33、以解除合同。 單選：n甲乙訂立貨物買賣合同，約定甲應(yīng)于2009年9月1日向乙方交付貨物，乙應(yīng)于9月8日向甲支付貨款。8月底，甲發(fā)現(xiàn)乙經(jīng)營狀況嚴重惡化，并有證據(jù)證明；則在9月1日時，甲可以采取的措施是（）。nA須按約定交付貨物，但可以請求乙提供相應(yīng)擔保B須交付貨物，但可以僅僅先交付部分貨物nC須按約定交付貨物，如乙不付款可追究其違約責任D有權(quán)拒絕交貨，除非乙提供相應(yīng)擔保n對于一方當事人已經(jīng)履行全部交付義務(wù)，雖然約定的價款期限尚未到期，但其訴請付款方支付未到期價款的，如果有確切證據(jù)證明付款方明確表示不履行給付價款義務(wù)，或者付款方被吊銷營業(yè)執(zhí)照、被注銷、被有關(guān)部門撤銷、處于歇業(yè)狀態(tài)，或者付款方轉(zhuǎn)移財

34、產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)，或者付款方喪失商業(yè)信譽，以及付款方以自己的行為表明不履行給付價款義務(wù)的其他情形的，除非付款方已經(jīng)提供適當?shù)膿?，人民法院可以根?jù)合同法第六十八條第一款、第六十九條、第九十四條第（二）項、第一百零八條、第一百六十七條等規(guī)定精神，判令付款期限已到期或者加速到期。三、合同的保全三、合同的保全n指法律為防止因債務(wù)人的財產(chǎn)不當減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來危害，允許債權(quán)人對債務(wù)人或第三人的行為行使代位權(quán)或撤銷權(quán)，以保護其債權(quán)。n債是特定當事人之間的法律關(guān)系，原則上不能對第三人發(fā)生效力。按照債的法律效力，債務(wù)人須以其全部財產(chǎn)履行其債務(wù)。債權(quán)人代位權(quán)及撤銷權(quán)，是債的一般擔保措施，即稱為債的

35、保全。因為債權(quán)人的這兩項權(quán)利是債權(quán)人對于債務(wù)人以外的人所及的一種法律的效力，所以又被稱為債的對外效力。(一)代位權(quán)n因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。n代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人勝訴的，由次債務(wù)人負擔。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔。n代位權(quán)的行使一般須通過訴訟程序進行。提起訴訟的管轄地為被告所在地人民法院。以次債務(wù)人為被告，債務(wù)人為第三人。n專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)是指基于撫養(yǎng)關(guān)系、扶養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置

36、費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)。多選：n債權(quán)人甲認為債務(wù)人乙怠于行使其債權(quán)給自己造成損害，欲提起代位訴訟，下列各項債權(quán)中，不得提起代位權(quán)訴訟的有（）。nA安置費給付請求權(quán)nB勞動報酬請求權(quán)nC丙欠乙的貨款nD因繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)(二）撤銷權(quán)n因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓（-70%）（高價受讓+30%）財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。n撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔。n撤銷權(quán)自債權(quán)人知道

37、或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。多選：n甲公司欠乙公司30萬元一直無力償還，現(xiàn)丙公司欠甲公司20萬元，已到期，但甲公司明示放棄對丙的債權(quán)，該行為給乙債權(quán)的實現(xiàn)造成傷害，對甲公司的這一行為，乙公司采取的下列措施符合規(guī)定的是（）。nA請求法院撤銷甲放棄債權(quán)的行為，撤銷權(quán)的行使范圍是20萬元nB通知丙公司撤銷甲放棄債權(quán)的行為，撤銷權(quán)的行使范圍是30萬元nC乙因此支付的必要費用由甲公司負擔nD乙因此支付的必要費用由乙公司自行負擔第五節(jié)第五節(jié) 合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止一、合同的變更一、合同的變更n指合同成立后、履行完

38、畢前由雙方當事人依法對原合同的內(nèi)容所進行的修改。（保險公司對500元以下的損失免賠，銀行年費）n特點；以原合同有效為前提；須以雙方協(xié)議的方式進行，單方無權(quán)變更；n當事人協(xié)商一致，可以變更合同。n法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。n當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。n合同變更的后果：合同變更僅對未履行部分生效，已履行部分不受影響。合同變更原則上只向?qū)戆l(fā)生效力，對已按原合同所作的履行無溯及力。 二、合同的轉(zhuǎn)讓n指在不改變合同內(nèi)容的前提下，當事人一方依法將其合同的權(quán)利義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的法律行為。n（一）債權(quán)轉(zhuǎn)讓n債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或

39、者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：n（1）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；如出版、贈與、委托、雇用合同等。n（2）按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓；n（3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。n程序：債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。n債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。n債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力：債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。n債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。n債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時，債務(wù)人對讓與人享有債權(quán)，并且債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。（

40、二）債務(wù)轉(zhuǎn)讓n條件：債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當經(jīng)債權(quán)人同意。n債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯。n債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人應(yīng)當承擔與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但該從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。n法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓權(quán)利或者轉(zhuǎn)移義務(wù)應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。n（三）合同的概括轉(zhuǎn)讓n當事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。（合并、分立的情形）單選：n甲公司欠乙公司500萬元貨款未付。丙公司是甲公司的母公司。甲公司與丙公司訂立協(xié)議，約定將甲公司欠乙公司的該筆債務(wù)轉(zhuǎn)移給丙公司承擔。下列關(guān)于甲公司和丙公司之間債務(wù)

41、承擔協(xié)議效力的表述中，正確的是( )。A經(jīng)乙公司同意才能生效B通知乙公司即可生效C直接生效D直接生效，且甲公司和丙公司對乙公司承擔連帶清償責任第六節(jié)合同的權(quán)利義務(wù)終止第六節(jié)合同的權(quán)利義務(wù)終止一、合同權(quán)利義務(wù)終止的原因一、合同權(quán)利義務(wù)終止的原因n（1）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；n（2）合同解除；n（3）債務(wù)相互抵銷；n（4）債務(wù)人依法將標的物提存；n（5）債權(quán)人免除債務(wù)；n（6）債權(quán)債務(wù)同歸于一人；n（7）法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形。n后合同義務(wù)合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當事人應(yīng)當遵循誠實信用原則，根據(jù)交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。二、合同的解除二、合同的解除n1.約定解除：當事人協(xié)商協(xié)

42、商一致，可以解除合同。當事人可以約定約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成立時，解除權(quán)人可以解除合同。n2.法定法定解除：有下列情形之一的，當事人可以解除合同：（1）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（2）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；170食品機械（3）當事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（4）當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（5）法律規(guī)定的其他情形。n法律規(guī)定或者當事人約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿當事人不行使的，該權(quán)利消滅。n法律沒有規(guī)定或者當事人沒有約定解除權(quán)行使期限，經(jīng)對方催告后在合理期限內(nèi)

43、不行使的，該權(quán)利消滅。n當事人一方依照法律規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當通知通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力。n法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。n合同解除的后果后果合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。三、合同的抵銷三、合同的抵銷n當事人互負到期債務(wù)，該債務(wù)的標的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。n當事人主張抵銷的，應(yīng)當通知對方。通知自到

44、達對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限抵銷不得附條件或者附期限。n當事人互負債務(wù)，標的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商協(xié)商一致，也可以抵銷。四、提存四、提存有下列情形之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標的物提存：n（一）債權(quán)人無正當理由拒絕受領(lǐng)；n（二）債權(quán)人下落不明；n（三）債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人；n（四）法律規(guī)定的其他情形。n標的物不適于提存或者提存費用過高的，債務(wù)人依法可以拍賣或者變賣標的物，提存所得的價款。n標的物提存后，除債權(quán)人下落不明的以外，債務(wù)人應(yīng)當及時通知債權(quán)人或者債權(quán)人的繼承人、監(jiān)護人。n標的物提存后，毀損、滅失的風險由債權(quán)人承擔。提存期間，標

45、的物的孳息歸債權(quán)人所有。提存費用由債權(quán)人負擔。n債權(quán)人可以隨時領(lǐng)取提存物，但債權(quán)人對債務(wù)人負有到期債務(wù)的，在債權(quán)人未履行債務(wù)或者提供擔保之前，提存部門根據(jù)債務(wù)人的要求應(yīng)當拒絕其領(lǐng)取提存物。n債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起五年五年內(nèi)內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費用后歸國家所有。n免除免除債權(quán)人免除債務(wù)人部分或者全部債務(wù)的，合同的權(quán)利義務(wù)部分或者全部終止。n混同混同債權(quán)和債務(wù)同歸于一人的，合同的權(quán)利義務(wù)終止，但涉及第三人利益的除外。第七節(jié)違約責任第七節(jié)違約責任一、違約責任概述一、違約責任概述n1、概念：違約責任，是合同當事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定時，依法產(chǎn)生的法律責任。n

46、當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。n2、分類：n（1）預(yù)期違約：預(yù)期違約亦稱先期違約，包括明示違約和默示違約兩種。預(yù)期違約表現(xiàn)為未來將不履行合同義務(wù)，而不是實際違反合同義務(wù)。當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任。n（2）實際違約 ：A.拒絕履行； B.不適當履行；C.遲延履行；D.其他違約行為 二、違約責任的歸責原則二、違約責任的歸責原則n概念：歸責原則是確定行為人的民事責任的根據(jù)和準則 n1、嚴格責任原則為主n2、過錯責任原則為輔n1、嚴格責任原則：又稱無

47、過錯責任，是指違約發(fā)生以后，確定違約當事人的責任，應(yīng)主要考慮違約的后果是否因違約的行為造成，并不考慮違約方的故意和過失。也就是說，違約方不履行合同義務(wù)，不管其主觀上是否有過錯均應(yīng)承擔違約責任。目前我國關(guān)于合同法中違約責任的歸責原則采用的是嚴格責任原則。n2、過錯責任原則：是指一方當事人不履行或不適當履行合同義務(wù)時，應(yīng)以該當事人主觀過錯作為確定違約責任構(gòu)成的依據(jù)。沒有過錯即不應(yīng)當承擔違約責任。三、違約責任的承擔方式三、違約責任的承擔方式1繼續(xù)履行，又稱強制履行，指在違約方不履行合同時，由法院強制違約方繼續(xù)履行合同債務(wù)的違約責任方式。n當事人一方未支付價款或者報酬的，對方可以要求其支付價款或者報酬

48、。n當事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：n（1）法律上或者事實上不能履行；n（2）債務(wù)的標的不適于強制履行或者履行費用過高；n（3）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。（2）采取補救措施：根據(jù)合同法第111條規(guī)定：“質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條 的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。” （3）賠償損失，當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或

49、者采取補救措施后，對方還有其他損失的，應(yīng)當賠償損失。n當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。n（4）定金責任：當事人可以依照擔保法約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當雙倍返還定金。” n買賣合同約定的定金不足以彌補一方違約造成的損失，對方請求賠償超過定金部分的損失的，人民法院可以并

50、處，但定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和不應(yīng)高于因違約造成的損失。n（5）違約金責任：當事人可以約定一方違約時應(yīng)當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。n 損益相抵：買賣合同當事人一方因?qū)Ψ竭`約而獲有利益，違約方主張從損失賠償額中扣除該部分利益的，人民法院應(yīng)予支持 。（牧牛淹死）n混合過錯：買賣合同當事人一方違約造成對方損失，對方對損失的發(fā)生也有過錯，違約方主張扣減相應(yīng)的損失賠償額的，人民法院應(yīng)予支持。n約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少。

51、n當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當履行債務(wù)n當事人既約定違約金，又約定定金的，當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。但兩者不可同時并用。或者定金條款。但兩者不可同時并用。n違約行為通常導(dǎo)致可得利益損失。根據(jù)交易的性質(zhì)、合同的目的等因素，可得可得利益損失主要分為生產(chǎn)利潤損失、經(jīng)營利益損失主要分為生產(chǎn)利潤損失、經(jīng)營利潤損失和轉(zhuǎn)售利潤損失等類型。利潤損失和轉(zhuǎn)售利潤損失等類型。n生產(chǎn)設(shè)備和原材料等買賣合同違約中，生產(chǎn)設(shè)備和原材料等買賣合同違約中，因出賣人違約而造成買受人的可得利益因出賣人違約而造成買受

52、人的可得利益損失通常屬于生產(chǎn)利潤損失。損失通常屬于生產(chǎn)利潤損失。n承包經(jīng)營、租賃經(jīng)營合同以及提供服務(wù)或勞務(wù)的合同中，因一方違約造成的可得利益損失通常屬于經(jīng)營利潤損失。先后系列買賣合同中，因原合同出賣方違約而造成其后的轉(zhuǎn)售合同出售方的可得利益損失通常屬于轉(zhuǎn)售利潤損失。n生產(chǎn)設(shè)備和原材料等買賣合同違約中，因出賣人違約而造成買受人的可得利益損失通常屬于生產(chǎn)利潤損失。n人民法院在計算和認定可得利益損失時，應(yīng)當綜合運用可預(yù)見規(guī)則、減損規(guī)則、損益相抵規(guī)則以及過失相抵規(guī)則等，從非違約方主張的可得利益賠償總額中扣除違約方不可預(yù)見的損失、非違約方不當擴大的損失、非違約方因違約獲得的利益、非違約方亦有過失所造成的

53、損失以及必要的交易成本。 n當事人一方違約后，對方應(yīng)當采取適當措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。n當事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔。n當事人雙方都違反合同的，應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責任。n當事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當向?qū)Ψ匠袚`約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。四、免責事由四、免責事由n因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。n免責的限制：n1當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。n2不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。n3當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當在合理期限內(nèi)提供證明。n責任競合責任競合因當事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權(quán)責任。