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1、 行政法學2002 一、簡答題(每題10分，共20分) 1．行政法的淵源包括哪些? [參考答案]行政法律的淵源包括一般淵源和特殊淵源。 我國行政法的一般淵源，按照制定主體、效力層次、制定程序的差別，可以分為下述幾種形式： (1)憲法。憲法中確認了一系列的行政i法規(guī)范和原則，憲法確認的這些規(guī)范通常是基礎性的，綱領性的，對所有其他行政法規(guī)范具有統(tǒng)率作用。 (2)法律。法律是全國人大和全國人大常委會制定的一般法律。 (3)行政法規(guī)和部門規(guī)章。行政法規(guī)是國務院根據(jù)憲法和法律制定的關于行政管理規(guī)范性文件的

2、總稱。部門規(guī)章則是指國務院各部委制定的規(guī)范性文件的總稱。 (4)地方性法規(guī)、地方規(guī)章、自治條例、行條例。 我國行政法的特殊淵源目前有以下幾種： (1)法律解釋。這里的法律解釋是指有權機關就法律規(guī)范在具體適用過程中，為進一步明確界限或進一步補充，以及如何具體適用所作的解釋。 (2)其他規(guī)范性文件。例如中共中央和國務院聯(lián)合發(fā)布的規(guī)范性文件，國務院與其他社會組織聯(lián)合發(fā)布的規(guī)范此行文件等等。 (3)國際條約、慣例。國際條約和慣例，我國承認，也是我國行政法的淵源之一。 [參考資料]俞子清：《行政法與行政訴訟法學》，法律出版社2001年版；羅豪才《行政法學》，北京大學出版社20

3、01年版。 2，行政處罰和行政處分有何區(qū)別? [參考答案]行政處罰是指行政機關或其也行政主體依照法定權限和程序對違反行政去規(guī)范尚未構成犯罪的相對方給予行政制裁拘具體行政行為。 行政處分是指國家行政機關對其系統(tǒng)內(nèi)郎違法失職的公務員實施的一種懲戒措施。行政處罰和行政處分雖然都是國家行政機關作出的制裁行為，但有較大區(qū)別： (1)作出決定的主體范圍不同。行政處罰是由享有行政處罰權的行政主體作出的，這些行政主體具有對外管理職能，其行政處罰權為法律、法規(guī)所明確規(guī)定。行政處分是由受處分的公務員所在機關，或上級機關，或行政監(jiān)察機關作出。 (2)所制裁的對象不同

4、。行政處罰制裁的對象是違反行政法規(guī)范的公民、法人或其他組織；而行政處分的對象僅限于行政機關系統(tǒng)內(nèi)部的公務員。 (3)采取的形式不同。行政處罰的形式很多，有警告、罰款、行政拘留、吊銷許可證執(zhí)照、責令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等；行政處分的形式只有警告、記過、記大過、降級、撤職和開除等六種形式。 (4)行為的性質不同。行政處罰屬于外部行政行為，以行政管轄關系為基礎；而行政處分屬于內(nèi)部行政行為，以行政隸屬關系為前提。 (5)所依據(jù)的法律、法規(guī)不同。行政處罰所依據(jù)的是有關行政管理的法律規(guī)范；而行政處分由有關行政機關工作人員或公務員的法律規(guī)范調(diào)整。 (6)兩者的救濟途徑不

5、同。對行政處罰不服的，除法律、法規(guī)另有規(guī)定外，相對方可申請復議或提起行政訴訟，通過復議與行政訴訟獲得救濟；而對行政處分不服的，被處分的公務員只能向作出處分決定的機關的上一級機關或行政監(jiān)察部門申訴。 [參考資料]俞子清：《行政法與行政訴訟法學》，法律出版社2001年版；羅豪才：《行政法學》，北京大學出版社2001年版。 二、論述題(每題25分，共50分) 1．試論行政程序的基本原則和基本制度。 [參考答案]行政程序的基本原則，是指行政主體在實施行政行為的過程中，在程序上所應遵循的基本準則。包括程序公正原則、相對方參與的原則和效率原則。 (1)程序

6、公正原則。法律的正義只有通過公正的程序才能得到真正的實現(xiàn)。因為，公正的程序是正確認定實施，正確選擇和適用法律，從而作出正確判斷的根本保證。因此，程序公正的原則是現(xiàn)代行政程序的起碼要求，是現(xiàn)代行政民主化的必然要求。程序公正原則要求行政主體在實施行政行為的過程中，必須在程序上平等對待各方當事人，必須排除各種可能導致不平等或不公平的因素。 (2)相對方參與原則。相對方參與原則是指行政相對方在程序上有了解并被告知有關自己權益的行政行為的權利。相對方參與的原則，必然包括行政程序公開的，內(nèi)容，因為不公開便談不上參與。行政法的終極目的在于保護行政相對方的合法權益，保證行政權的公正行使，所以，相對方

7、參與原則的確立和貫徹實施，是這一終極目的得以實施的保障條件之一。 (3)效率原則。效率原則是指行政程序的設立與采取應有利于行政效率的實現(xiàn)。因為，行政活動的主要目的是為了實現(xiàn)公共利益，因而無論是實體性的還是程序性的，有關行政行為的規(guī)定，都必須在保障相對方合法權益和確保行政公正合理的同時，盡可能有利于行政效率的提高。 行政程序法的基本制度包括以下一些： 第一，公正原則的保障制度。 (1)回避制度。利害關系人必須回避，是各國普遍采取的一項法律原則。在行政程序法中，同行政相對方或行政事項有利害關系的公務員必須避免參與有關行政行為，以確保行政行為形式上的公正性。

8、 (2)合議制度。行政的層級性，決定了行政首長負責制更有利于行政事務的有效推行。但是，對于某些重大的問題，特別是有關專業(yè)性強、技術性要求較高的事務，或者公共性極強的問題，應由若干公務員組成一定的會議或者委員會，以合議的形式作出行政行為。只有這樣，才能確保行政行為實際上的公正性。 (3)聽證制度。聽證制度使行政機關能夠廣泛聽取各方面的意見，有利于行政機關全面、客觀、公正地查明案件事實，從而作出合法、公正的行政決定，有利于形成公民參與行政決定，監(jiān)督行政執(zhí)法的良好機制。 (4)調(diào)查制度。為確保公共利益的真正實現(xiàn)，并維護行政相對方的合法權益，行政主體要作出某具體行政行為，必須首先進行充分的

9、調(diào)查，以查明與行政行為的作出有關的一切事實真相。 第二，相對方參與的原則的保障制度。相對方參與的原則，一般是通過以下四方面 得以貫徹合實現(xiàn)的： (1)表明身份程序。行政主體在實施行政行為時，要通過一定方式向行政相對人表明自己的身份，包括配有明顯標志或出示證件。 (2)行政相對方有了解行政行為的內(nèi)容并要求說明理由的權利。 (3)聽證程序和調(diào)查程序。 (4)行政相對方享有知道為保護自己的權益如何采取救濟途徑的權利。 第三，行政效率原則的保證制度。 (1)時效限制的規(guī)定。任何行政行為的作出必然要經(jīng)過一定的時間，但時間應有一定

10、的限制，并且與行政活動的特點和效率性相一致。 (2)行為方式在時間上有先后順序的規(guī)定。行為方式的環(huán)節(jié)順序在時間上也需要有先后安排，如先調(diào)查、取證，最后作出裁決。 (3)簡易程序的適用。在緊急情況下或者對于比較簡單的事項，從提高行政效率的角度出發(fā)，可適用簡易程序，如當場扣押、治安管理中的50元以下的罰款等。 [參考資料]俞子清：《行政法與行政訴訟法學》，法律出版社2001年版；羅豪才：《行政法學》，北京大學出版社2001年版。 2．概論我國的行政監(jiān)察制度。 [參考答案]所謂行政監(jiān)察，是指國家監(jiān)察機關對國家行政管理人員和行政管理活動．進行監(jiān)控和糾察

11、的制度。我國行政監(jiān)察制度的特征如下： (1)行政監(jiān)察是一種行政機關內(nèi)部的監(jiān)督。我國行政監(jiān)察機關設立在政府內(nèi)部，縣級以上各級人民政府監(jiān)察負責本行政區(qū)域內(nèi)的監(jiān)察工作，對本級人民政府和上一級監(jiān)察機關負責并報告工作。 (2)行政監(jiān)察是一種專門監(jiān)督，具有較強的專業(yè)性。首先，行政監(jiān)察機關是專門從事監(jiān)督，糾舉的機關，它的唯一職能就是行使監(jiān)察權，沒有其他管理職能。其次，行政監(jiān)察機關實施監(jiān)督的手段具有極強的專業(yè)性，監(jiān)察機關在查處案件時，擁有類似司法機關的強制措施。第三，行政監(jiān)察機關行使監(jiān)權的方式也是專門性的，比如提出監(jiān)察建議作出監(jiān)察決定。 (3)行政監(jiān)察的范圍非常廣泛。由于監(jiān)察機關是專門從

12、事監(jiān)督的機關，其任務就是監(jiān)督一切行政機關及其工作人員遵守政紀、法紀的情況，不受行政管理專業(yè)部門的限制。而在其他內(nèi)部監(jiān)督中，都有專業(yè)部門的限制。 根據(jù)我國《行政監(jiān)察法》第18條的規(guī)定，監(jiān)察機關具有以下監(jiān)察職能： (1)檢查國家行政機關在遵守和執(zhí)行法律、法規(guī)和人民政府的決定、命令中的問題。 (2)受理國家行政機關、國家公務員和國家行政機關任命的其他人員違反行政紀律行為的控告、檢舉。 (3)調(diào)查、處理國家行政機關、國家公務員和國家行政機關任命的其他人員違反行政紀律的行為。 (4)受理國家公務員和國家行政機關任命的其他人員不服主管行政機關給予行政處分決

13、定的申訴，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他由監(jiān)察機關受理的申訴。 (5)法律、行政法規(guī)規(guī)定的由監(jiān)察機關履行的其他職責。 行政監(jiān)察機關在行使職權、履行職責的過程中應遵循一定的步驟、期限和方式，即行政監(jiān)察程序。行政監(jiān)察程序包括以下幾種：首先，檢查程序。所謂檢查程序，是指監(jiān)察機關在對國家行政機關遵守和執(zhí)行法律、法規(guī)和人民政府的決定、命令中存在的問題進行檢查的過程中所應遵循的步驟和方式。 步驟如下： (1)對需要檢查的事項予以立項。 (2)制定檢查方案并組織實施。 (3)向本級人民政府或者上級監(jiān)察機關 [提出檢查情況報告。 (4)根據(jù)檢查結果，作出監(jiān)察決定或者提出

14、監(jiān)察建議。 第二，政紀案件的調(diào)查、處理程序。 (1)立案。即對需要調(diào)查處理的事項進行初步審查，認為有違反行政紀律的事實、需要追究行政紀律責任的，依法決定案件成立并進行調(diào)查、處理的活動。 (2)調(diào)查取證。政紀案件立案后，監(jiān)察機關應當按照規(guī)定的權限和程序收集證據(jù)，查清案件事實，并作出初步處理。 (3)審理。即監(jiān)察機關對調(diào)查終結的案件，對照事實和法律，作出處理的活動。 第三，監(jiān)察機關處理不服行政處分決定申訴案的程序。 (1)申訴。國家公務員和國家行政機關的其他人員對主管行政機關作出的行政處分決定不服的，可以臼收到處分決定之日起向監(jiān)察機關提出

15、申訴。但復查期間不停止原處分決定。 (2)受理與復查決定。監(jiān)察機關應當在收到申訴之日起30日內(nèi)，經(jīng)審查后根據(jù)情況作出如下復查決定。 (3)對監(jiān)察機關的復審和復核。申訴人對復審決定不服的，可以在收到復審決定書之日起30日內(nèi)向上一級監(jiān)察機關申請復核，上一級監(jiān)察機關應當在收到復核申請之日起 60日內(nèi)作出復核決定。但國務院監(jiān)察機關的復核決定是最終的決定。 [參考資料]方世榮：《行政法學與行政訴訟法學》，中國政法大學出版社1999年版。 三、案例分析(每個提問10分，共30分) [案例] 居民某甲的鄰居某乙經(jīng)市政規(guī)劃部門批準，在某甲兩層小樓前2

16、0cm處建房，損害了某甲的采光、通風權益。為此，某甲曾多次要求該市規(guī)劃管理局處理，以維護自身的合法權益，然規(guī)劃臂理局始終未予理睬。某甲遂以市規(guī)劃管理局的批準行為侵犯其合法權益為由向人民法院提起訴訟，要求撤銷該批準行為。 [提問] 1．本案中，某甲是否具有行政訴訟的原告資格?為什么? [參考答案]某甲具有行政訴訟的原告資格?！缎姓V訟法》第二條規(guī)定，公民、法人或者其他組織認為行政機關和行政機關工作人員的具體行政行為侵犯其合法權益，有權依照本法向人民法院提起訴訟。市政規(guī)劃管理局批準某乙在某甲的樓前20cm處蓋房，某甲有理由認為市政規(guī)劃部門的行政許可行為侵犯了某甲的合法

17、權益。 2．某甲能否以規(guī)劃部門拒不履行規(guī)劃管理職能為由提起訴訟?為什么? [參考答案]某甲不能以規(guī)劃部門拒不履行規(guī)劃管理職能為由提起訴訟。從這個案例來看，規(guī)劃管理局不是不履行規(guī)劃管理職能，而是不恰當?shù)芈男幸?guī)劃管理職能。規(guī)劃管理局對甲的要求不予理睬，并不直接侵害甲的合法權益。損害甲合法權益的具體行政行為是規(guī)劃管理局對某乙的批地行為。甲應就此提出行政訴訟。 3．如果由于某乙的蓋房行為超過了規(guī)劃局批準的事項或范圍而引起某甲與某乙蓋房行為的紛爭，當屬何種性質?如何解決? [參考答案]如果由于某乙的蓋房行為超過了規(guī)劃局批準的事項或范圍而引起某甲與某乙蓋房行為的紛爭，當屬民事糾紛。甲可以對乙的超范圍蓋房，損害其相鄰權的行為提起民事訴訟，被告是乙。