《備忘錄等非正式文件的法律效力問題.doc》由會(huì)員分享，可在線閱讀，更多相關(guān)《備忘錄等非正式文件的法律效力問題.doc（7頁珍藏版）》請(qǐng)?jiān)谘b配圖網(wǎng)上搜索。

______________________________________________________________________________________________________________ 備忘錄等非正式文件的法律效力問題 ??? 作者：張興 律師 ? ? ??個(gè)人微信號(hào)：zhangxinglawyer 在日常的商務(wù)活動(dòng)中，進(jìn)行談判的人們經(jīng)常會(huì)簽署備忘錄、意向書、框架協(xié)議、草簽協(xié)議、合同要點(diǎn)、合同梗概、Letter of Comfort、會(huì)議紀(jì)要等非正式文件。 通常參與協(xié)商、談判的各方就某些事項(xiàng)達(dá)成成了一致意見，同意繼續(xù)協(xié)商談判，將來可能會(huì)簽署進(jìn)一步的詳細(xì)的合同或文件；但也有一些時(shí)候，由于各種原因，可能就不再協(xié)商了，沒有了下文。某一方也可能已經(jīng)就履行這些協(xié)議作了準(zhǔn)備，或者某一方可能認(rèn)為雙方之間已經(jīng)有了合同；另一方則認(rèn)為，雙方只是初步的接觸，根本談不上達(dá)成了合同。這時(shí)候，就可能會(huì)發(fā)生法律糾紛。 這些在談判過程中達(dá)成的初步協(xié)議、初步文件或者對(duì)會(huì)談情況的記錄等，不管其具體名稱是什么，都可以稱之為非正式文件，此類非正式文件是否具有法律效力、或者具有什么法律效力？這里做一個(gè)簡要分析。微信號(hào)：law-info ?? ?1、不以名稱決定文件的效力。 法律上，判斷一個(gè)文件的法律效力不是從其名稱來判斷，而是要從該文件表述的具體內(nèi)容、該文件達(dá)成的過程來判斷。 因此，不管非正式文件的名稱是什么，備忘錄、意向書、框架協(xié)議、合同要點(diǎn)、合同梗概、文件大綱、會(huì)議紀(jì)要等等，并不是一律無效，也不是一律有法律約束力，要根據(jù)每一個(gè)具體文件的內(nèi)容和文件的形成過程來判斷其法律效力與法律性質(zhì)。 2、非正式文件自身可以規(guī)定其效力，排除此類文件的法律約束力 如果談判當(dāng)事人不想讓備忘錄、意向書等文件具有法律約束力，可以在該等文件中明確表明該文件不具有法律約束力、不構(gòu)成有約束力的合同。比如，可以約定：該文件只是一個(gè)過程文件而不具有最終約束力，任何一方都可以隨時(shí)終止談判而不承擔(dān)任何法律責(zé)任，該文件也不應(yīng)在以后的任何法律程序中作為證據(jù)等等。這就完全排除了此類文件的法律約束力。當(dāng)事人也可以在此類文件中約定，當(dāng)事人最終必須簽署一個(gè)正式的書面合同書或書面文件才能確定它們之間的有約束力法律關(guān)系，如無此正式書面文件任何意思上的一致都不構(gòu)成有效合同。 3、如果此類非正式文件自身未排除其約束力，而就其內(nèi)容看滿足合同的主要條款，可能構(gòu)成有效合同，或者構(gòu)成有約束力的法律文件 一般來說，如果當(dāng)事人沒有排除非正式文件的法律約束力，非正式文件就可能具有某種法律效力，具體構(gòu)成何種性質(zhì)的法律文件要視內(nèi)容而定，也要依文件的形成過程來判斷。如果非正式文件的內(nèi)容約定的事項(xiàng)明確、具體，有具體行動(dòng)的時(shí)限約定，具有一定可操作性，那么該文件就很有可能具有一定的法律約束力。微信號(hào)：law-info 1）構(gòu)成要約 非正式文件的一方如果在該文件表達(dá)的從事某項(xiàng)活動(dòng)、從事某種行為的意思具體且確定，說明在一定時(shí)限內(nèi)不會(huì)更改，或者單方表示只要另一方同意自己的意思就有效等等，該種表示對(duì)該方而言就構(gòu)成自己做出的有約束力的要約。[①] 要約對(duì)發(fā)出要約的一方是有約束力的，要約的撤回和撤銷都受到一定條件的限制，不能任意更改、或者反悔、重新協(xié)商與談判。[②] 2）構(gòu)成預(yù)約合同 預(yù)約合同是當(dāng)事人約定在將來一定期限內(nèi)訂立合同的合同（協(xié)議）。同樣名稱并不重要，不管名稱是協(xié)議，還是訂購書、認(rèn)購書，或者其他初步協(xié)議等等。[③]盡管非正式文件并不具備合同的主要內(nèi)容，但如果已經(jīng)有合同的部分主要內(nèi)容，同時(shí)約定在一定時(shí)間內(nèi)將會(huì)簽署正式的合同，那么該非正式文件就構(gòu)成預(yù)約合同。 按照通說，違反預(yù)約合同不能被要求繼續(xù)履約，即不能被強(qiáng)制簽署正式合同，但違約一方仍可能被要求承擔(dān)違反預(yù)約的違約責(zé)任，或者預(yù)約合同他方可要求解除預(yù)約合同并主張損害賠償。 3）構(gòu)成正式的有效合同 無論非正式文件名稱如何，如果其內(nèi)容明確具體，已經(jīng)包括了一個(gè)合同的主要條款，則該文件可構(gòu)成有效合同。 通常，合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等構(gòu)成合同的實(shí)質(zhì)性條款。[④]但是，一個(gè)合同中沒有違約責(zé)任條款、解決爭議方式的條款并不影響合同的效力。同時(shí)，《合同法》第61條和第62條規(guī)定了允許對(duì)質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、履行期限、地點(diǎn)和方式等補(bǔ)充約定、不能補(bǔ)充約定的依法推定合同內(nèi)容的制度。因此，只要當(dāng)事人對(duì)一個(gè)合同的標(biāo)的和數(shù)量達(dá)成意思一致，其他條款不明確的，依然可以成立有效合同。[⑤] 當(dāng)然，合同種類繁多，哪些條款構(gòu)成合同的主要條款，合同是否有效成立，要具體分析。 盡管當(dāng)事人在非正式文件中約定應(yīng)簽署正式的合同書或其他正式文件，但如果在沒有簽署的情況下，一方實(shí)際履行了約定義務(wù)，而另一方接受該履行，合同也是有效的，以后不能反悔。 本文是提醒，即使名稱上看是一個(gè)非正式文件，法律上該文件仍然可能構(gòu)成有效合同。 4、不構(gòu)成有效合同，但如果不再繼續(xù)協(xié)商談判，仍可能承擔(dān)一定責(zé)任 非正式文件雖然不構(gòu)成有效合同，但一方可能信賴該文件而采取了某種行為，比如為合同的履行作了準(zhǔn)備等等，如果不再繼續(xù)協(xié)商談判，信賴文件而行動(dòng)的一方可能會(huì)要求中斷談判的另一方承擔(dān)賠償損失的責(zé)任，即合同法上所謂締約過失責(zé)任。[⑥] 盡管非正式合同不構(gòu)成有約束力的法律文件、不是有效合同，但文件的當(dāng)事人仍有一定的義務(wù)，比如保密義務(wù)，對(duì)在非正式文件磋商過程獲得的對(duì)方的保密信息有義務(wù)保密，否則可能被追究責(zé)任。[⑦] 5、不構(gòu)成有效合同，非正式文件仍可能作為證據(jù) ??? 非正式合同不構(gòu)成有約束力的法律文件、不是有效合同，但如果此后當(dāng)事人又達(dá)成了合同，或者簽署了正式的合同或其他法律文件，當(dāng)事人對(duì)正式合同的履行過程發(fā)生爭議，此時(shí)非正式文件可能會(huì)被作為證據(jù)援引以解釋正式合同、文件的含義。 ? ? 在上述情況下，如果不愿意讓前期的非正式文件對(duì)合同的解釋和履行發(fā)生影響，最好在正式合同或文件中明確排除前期非正式文件的約束力、解釋力或參考效力，明確相互間的關(guān)系。 ? ? 以上是根據(jù)中國法律對(duì)形式上的非正式文件的效力問題做的一個(gè)簡要分析。 ----------------------------------------------- 注釋 [①]《合同法》第十四條　要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：（一）內(nèi)容具體確定；（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。 [②]《合同法》第十九條　有下列情形之一的，要約不得撤銷： 　?。ㄒ唬┮s人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷； 　?。ǘ┦芤s人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。 [③]《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條當(dāng)事人簽訂認(rèn)購書、訂購書、預(yù)訂書、意向書、備忘錄等預(yù)約合同，約定在將來一定期限內(nèi)訂立買賣合同，一方不履行訂立買賣合同的義務(wù)，對(duì)方請(qǐng)求其承擔(dān)預(yù)約合同違約責(zé)任或者要求解除預(yù)約合同并主張損害賠償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。? [④]《合同法》第三十條　承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。? [⑤]《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》第一條當(dāng)事人對(duì)合同是否成立存在爭議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。? [⑥]《合同法》第四十二條　當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任： 　　（一）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商； 　?。ǘ┕室怆[瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況； 　?。ㄈ┯衅渌`背誠實(shí)信用原則的行為。? [⑦]《合同法》第四十三條　當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或者不正?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。  THANKS !!! 致力為企業(yè)和個(gè)人提供合同協(xié)議，策劃案計(jì)劃書，學(xué)習(xí)課件等等 打造全網(wǎng)一站式需求 歡迎您的下載，資料僅供參考 -可編輯修改-