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1、依法行政的理論與實踐，潘東客，鄂托克旗黨校，依法行政的理論與實踐(第一講)，題目說明 第十五次全國代表大會：提出依法治國的戰(zhàn)略。十六大：加強黨的執(zhí)政能力。十七大：全面落實依法治國基本方略，加快建設社會主義法治國家 2004: 依法行政實施綱要。 2008: 加強市縣依法行政決定。2010年8月27日，溫總理在全國依法行政工作會議上指出，實施依法治國基本方略，推進依法行政，建設法治政府，是中國共產(chǎn)黨執(zhí)政方式從理念到模式的革命性變革，具有劃時代的意義。1.政府為什么要依法行政？第二，依法行政的基本要求第三，案例教學：如何推進依法行政？1.政府為什么要依法行政？(1)依法行政是由行政權力的特征決定的

2、。2.公民從出生到死亡都必須與行政權力打交道。天使理論 3。行政權必須受到法律的規(guī)制，這是人類社會法治發(fā)展的必然趨勢。1.政府為什么要依法行政？西方諺語“迄今為止，人類文明最大的進步是把國家權力關在籠子里”。國家權力，法律1。政府為什么要依法行政？(8: 30-8: 50)，(2)中國專制時代：“依法行政”1。本質：權力大于法律。(1)一句立法，一句廢除。(2)獨裁者根據(jù)個人好惡執(zhí)法。1.政府為什么要依法行政？(8: 30-8: 50)，2。目標：管理主體。(1)“法律”是統(tǒng)治者管理臣民的工具。(二)“行政”是指依法“管理事務”和“治理人民”?！纠抗茏?任法云：“法之生，君也；遵紀守法，我也

3、；法律在法律中，人民也在法律中”。1.政府為什么要依法行政？(8: 30-8: 50)，3。方法：自上而下建立糾察制度。示例 韓非子指出：君主必須服從，不管他們有多好或多壞，就像帽子必須戴在頭上一樣，不管他們有多好或多壞。我為你服務，我的兒子為我的父親服務，我的妻子為我的丈夫服務，這三者都受世界支配。1.政府為什么要依法行政？(三)法治時代：“依法行政”1。行政權的行使必須以法律為依據(jù)。(憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、國務院各部委的規(guī)章、自治條例和單行條例)2。本質：依法行政。1.政府為什么要依法行政？依法行政行使行政權力的主體是人民，治理的對象可能是濫用國家權力的當權者(執(zhí)法的依據(jù)和標準

4、)。治理的對象是人民(統(tǒng)治的工具)。二是依法行政的基本要求。低違憲是最大的違法。示例2004年對憲法進行了修訂，規(guī)定“國家尊重和保護人權”。2004年4月20日，湖南省南縣法院因執(zhí)行人朱明在廣東省東莞市，但具體地點不明，不得執(zhí)行一民事案件。法院決定前往省移動公司縣分公司查詢其兒子的手機通話記錄，以確定被執(zhí)行人在東莞的電話號碼，并最終鎖定被執(zhí)行人的位置。根據(jù)電信條例的規(guī)定，移動公司的縣分公司拒絕協(xié)助調查。第二，依法行政的基本要求(8: 50-10: 00)，1.電信條例第66條規(guī)定，除國家安全或刑事調查需要外，任何組織或個人不得以任何理由檢查電信內容。二、依法行政的基本要求(8: 50-10:

5、00)，法院認為：民事訴訟法第65條規(guī)定，法院有權向有關單位和個人調查取證，有關單位和個人不得拒絕。電信條例只是一個管理員如有沖突，以法律為準。法院最終裁定該移動公司被罰款3萬元，并下令協(xié)助調查。第二，依法行政的基本要求(8: 50-10: 00)，2010年3月2日第40條規(guī)定：“公民的通信自由和通信隱私受法律保護。除國家安全或者刑事偵查需要外，公安機關或者檢察機關應當對通信進行檢查，任何組織或者個人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密。”二、依法行政的基本要求(8: 50-10: 00)，研究湖南省人大常委會法制工作委員會認為：(1)通信秘密是憲法賦予公民的一項基本權利，對這一權利的

6、限制僅限于憲法明確規(guī)定的特殊情況。(2)手機用戶詳細通話清單記錄了大量個人隱私和秘密，屬于憲法保護的通信秘密范疇。因此，法院調查和證據(jù)收集不能違反憲法的規(guī)定。二是依法行政的基本要求(8: 50-10: 00)。結論全國人大常委會法制委員會發(fā)文民事訴訟法(20043號)，明確指出：“同意湖南省人大常委會法制委員會的意見”。依法行政的基本要求(8:50-10:00)案例我們都知道孫志剛的案例。孫被誤認為是三不，因為他上街時沒有帶任何證件，被拘留并被處死。孫志剛在廣東遇害時，我們的三位法學博士和五位法學專家向全國人大常委會提出要求，要求審議國務院頒布的城市無家可歸者收容法。顯然，城市收容遣送的法律法

7、規(guī)與此相沖突。國務院在一個月內廢除了這項法律，這太昂貴了。二是依法行政的基本要求(8:50-10:00)；第二，積極行政時代(1)服務行政和支付行政的興起。(2)如何把握依法行政？(1)行政機關必須遵守現(xiàn)行有效的法律；行政機關應當按照法定授權開展活動；第二，依法行政的基本要求(8: 50-10: 00)，行政機關必須遵守現(xiàn)行有效的法律。第一，行政機關實施的行政行為不得與法律相抵觸；第二，行政機關有義務積極執(zhí)行和實施現(xiàn)行有效的法律法規(guī)。二、依法行政的基本要求(8: 50-10: 00)，行政機關應當按照法定授權開展活動。首先，行政機關采取的行政措施必須得到立法規(guī)定的明確授權，這可以稱為“法定權力

8、”。第二，未經(jīng)立法規(guī)定授權，行政機關不得進行逆向行政(以行政處罰和強制為典型代表)，即剝奪對方權利和強加義務的行政行為。第二，依法行政的基本要求(8: 50-10: 00)，例1某市工商行政管理局在國道上設置了一張牌，擅自停車。一天，省石油管理局的一輛汽車被攔下，工商局的工作人員以手續(xù)不規(guī)范為由要求司機繳納罰款，否則就不放行。司機趙要求工商行政管理局與他工作的一個省的石油管理局協(xié)商，并聲稱沒有足夠的現(xiàn)金支付。工商行政管理局的工作人員下令查封，但沒有出具車輛清單。幾天后，司機絕望地付了罰款，市工商局也把車還了。然而，司機發(fā)現(xiàn)這輛車顯然已經(jīng)被用過了，油漆在許多地方被刮傷了，車里的工具也不見了。為了

9、實施罰款，市工商行政管理局專門制定了內部文件，并自行制定了處罰和標準。在執(zhí)法過程中，M市工商行政管理局自行制定內部文件設定罰款項目和標準的行為，明顯違反了行政處罰法的規(guī)定，與行政處罰法相抵觸。二是依法行政的基本要求(8: 50-10: 00)，按照法律優(yōu)先的原則，法律的效力高于法律、法規(guī)和其他規(guī)范性文件。法律、法規(guī)、規(guī)章和其他規(guī)范性文件對同一事項有規(guī)定且規(guī)定之間有沖突的，應當優(yōu)先適用法律。在這種情況下，行政處罰法和行政機關內部文件都規(guī)定了罰款。當行政機關內部文件的規(guī)定與行政處罰法的有關規(guī)定相抵觸時，工商行政管理機關應當優(yōu)先適用行政處罰法而不是內部文件。二、依法行政的基本要求(8: 50-10:

10、 00)，一個城市工商行政管理局的行為違反了法定程序。行政機關實施行政管理，不僅實體要合法，程序也要合法；市工商行政管理局扣留車輛，但不出具車輛狀況清單，這顯然違反了法律程序。第二，依法行政的基本要求(8: 50-10: 00)，憲法第85條規(guī)定：“個人攜帶或者郵寄超過合理數(shù)量的自用物品，未依法向海關申報的，責令繳納關稅，可以處以罰款?！眲ⅲ瑥V東省珠海市人，帶著一臺微型攝錄機到澳門旅游，應該申報但不申報。經(jīng)拱北海關檢查，拱北海關處以沒收攝像機的行政處罰。2.依法行政的基本要求(8:50-10:00)；2.合理管理。積極行政和自由裁量權的根本目的是更好地實現(xiàn)國家利益，維護行政相對人的合法權益。行

11、政機關在行使自由裁量權時，必須正確理解法律的意圖和精神。如果自由裁量權的行為違反了授權法的意圖，這是一種不當?shù)男姓袨?。例如，行政處罰法規(guī)定的處罰實質上是督促相對人守法的手段，處罰本身不是目的。然而，在實踐中，在執(zhí)法過程中，許多行政機關因處罰而處罰，而在執(zhí)法過程中，它們可以處罰也可以不處罰；在法定的處罰范圍內，可以處罰更多的人將受到更多的處罰。這顯然是違反法律目的和濫用自由裁量權。第二，依法行政的基本要求(8: 50-10: 00)，(1)處罰的種類和幅度是自由裁量的，(2)行為是自由裁量的，(3)性質是自由裁量的。(4)可自行決定案件的嚴重性。有從輕或減輕處罰的法定情形，但(5)決定是否執(zhí)行

12、的自由裁量權沒有在處理中得到體現(xiàn)。第九十三條違反道路交通安全法律、法規(guī)關于機動車停放和臨時停放的規(guī)定的，可以指出違法行為，給予口頭警告，責令立即離開。機動車駕駛人不在現(xiàn)場或者雖在現(xiàn)場但拒絕立即離開，妨礙其他車輛和行人通行的，處以20元以上200元以下罰款，并可以將機動車拖至不妨礙交通的地方或者公安機關交通管理部門指定的地點。公安機關交通管理部門不得向當事人收取拖車費，并應當及時告知當事人停車地點。因牽引不當造成機動車損壞的，應當依法承擔賠償責任。二是依法行政的基本要求(8: 45-10: 00)。第二，合理行政的標準：(1)公平正義原則，平等對待行政相對人，不偏袒或歧視；(2)人性化執(zhí)法；(3

13、)符合相稱性原則?！痉伞筷P于如何理解憲法40條、民事訴訟法65條、 電信條例66條的交換意見第4條規(guī)定：“行政處罰的設立和實施關于“拘留后通知誰”的問題，公安機關有酌處權。但總是“通知你的妻子”顯然是不合理的。第二，依法行政的基本要求(8: 50-10: 00)，適當?shù)淖龇ǎ?1)誠信行使自由裁量權；(2)選擇最合適的通知對象。2000年6月4日，張乘有軌電車來到這個城市，他趁人多的時候，用事先準備好的剪刀剪掉了肖的辮子。這是蕭的好朋友劉當場發(fā)現(xiàn)的。劉和肖某抓住了張，在周圍人的幫助下，他們抓住了張，把他送到最近的區(qū)公安局。區(qū)公安局認定張的行為是侮辱他人、干擾他人正常生活，根據(jù)中華人民共和國憲

14、法第22條，判處張行政拘留15天，罰款200元。張認為，區(qū)公安局對他適用了不適當?shù)姆?，他沒有侮辱肖某，也沒有擾亂她的正常生活。這只是一般的公共安全違規(guī)。區(qū)公安局對其處罰過重，并向市公安局申請行政復議。本案中，區(qū)公安局對張15天的行政拘留和200元罰款是否過重，取決于兩個方面：一是張在電車上割斷肖辮子行為的性質，二是公安局的治安處罰決定是否適當。就第一個問題而言，張在本案中的行為是侵犯他人人身權利的行為。因此，區(qū)公安局適用治安管理處罰條例第二十二條來定性張的行為是正確的。第二個問題是本案的治安處罰范圍是否正確。行政機關在適用法律時，不僅要準確把握規(guī)定，還要把握違法行為的嚴重性，這是行政處罰適應

15、過度處罰的前提。張在本案中的行為是否達到行政拘留15天、罰款200元的程度，值得商榷。根據(jù)治安管理處罰條例第二十二條，侵犯他人人身權利尚不夠刑事處罰的，處十五日以下拘留、二百元以下罰款或者警告?？梢?，行政拘留15天及罰款200元是本文的最大處罰范圍。一般情況下，只有當被處罰人的行為受到治安管理處罰條例規(guī)定的較重處罰時，行政機關才選擇最大處罰幅度進行處罰。加重處罰：(1)有更嚴重后果的；(二)脅迫、欺騙或者教唆不滿十八周歲的人違反治安管理的；(三)對檢察官或者證人進行報復的；(四)屢教不改的。本案中，張雖然剪掉了肖某的辮子，但從其行為本身來看，不屬于治安管理處罰條例第十七條所列的可以從重處罰的情

16、形。因此，中央公安局在本案中的做法違反了行政法上的比例原則，對張的治安處罰幅度明顯與違法行為的情節(jié)不相稱，是不正確的。二是依法行政的基本要求(8:50-10:00)；第三，正當程序1。沒有程序公正，就難以保證公正的結果。2.正義應該以可見的方式和步驟實現(xiàn)。(2)依法行政的基本要求(8:50-10:00)；(3)由于正當程序，米蘭達僅因強奸罪和綁架婦女罪被警方逮捕。當他向美國最高聯(lián)邦法院上訴時，美國最高法院作出了無罪判決。為什么？因為你，警察抓住了嫌疑犯。他們?yōu)槭裁床蛔裱绦?？你是怎么讓他開口的？在這里，法官規(guī)定有四個程序，即警察在抓到嫌疑犯時應該說的四句話：“你有權保持沉默，你說的每一句話都將在法庭上作為指控的證據(jù)。你有權聘請律師，但是