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1、第五章 公司法律制度,,第一節(jié) 公司與公司法,一、公司制度的形成與演進(jìn) 意義：對(duì)公司發(fā)展脈絡(luò)的了解，有助于我們認(rèn)識(shí)公司的本質(zhì)和特征，也有利于我們對(duì)現(xiàn)代公司制度進(jìn)行準(zhǔn)確的理解. ,無限公司,兩合公司,股份有限公司,有限責(zé)任公司,,,二、公司的概念和作用,（一）公司的概念 大陸法系：公司是以從事商業(yè)行為或以營(yíng)利為目的，依公司法組建、成立的社團(tuán)法人。 英美法系：缺少嚴(yán)格的公司定義 我國(guó)學(xué)界對(duì)公司概念的界定 我們采納的觀點(diǎn) 所謂公司是指依照法律規(guī)定以營(yíng)利為目的，以股東投資而設(shè)立的企業(yè)法人。,二、公司的概念和作用,（二）法律特征 1、依法設(shè)立 這是主體法定原則在公司中的具體體現(xiàn) 這里的法主要是指公司

2、法及其配套法規(guī)如公司登記管理?xiàng)l例等 公司的類型選擇、設(shè)立條件與程序等必須嚴(yán)格遵守法律,二、公司的概念和作用,（二）法律特征 2、以營(yíng)利為目的 營(yíng)利是否就是“追逐利潤(rùn)”？ 注意公司與宋慶齡基金會(huì)等公益性組織的區(qū)別？ 并非所有的營(yíng)利機(jī)構(gòu)均可采取公司形式 3、以股東投資形式設(shè)立 股東投資是公司得以設(shè)立、存續(xù)、發(fā)展的物質(zhì)基礎(chǔ) 股東投資是其獲得股權(quán)的對(duì)價(jià)，也是其承擔(dān)有限責(zé)任的基礎(chǔ),二、公司的概念和作用,（二）法律特征 4、地位獨(dú)立 地位獨(dú)立的幾層含義： 財(cái)產(chǎn)獨(dú)立獨(dú)立的基礎(chǔ) 責(zé)任獨(dú)立獨(dú)立的標(biāo)志 名義獨(dú)立---獨(dú)立的形式 組織機(jī)構(gòu)健全----獨(dú)立的機(jī)制保障,小測(cè)試,公司股東與公司對(duì)公司債務(wù)所承擔(dān)的責(zé)任分

3、別是( ) A、有限責(zé)任、無限責(zé)任 B、無限責(zé)任、有限責(zé)任 C、有限責(zé)任、有限責(zé)任 D、無限責(zé)任、無限責(zé)任,二、公司的概念和作用,（三）公司的作用 1、是資本聚集的有效形式 公司具有集資優(yōu)勢(shì) a、股東的有限責(zé)任有利于激勵(lì)投資者投資； b、股東的股權(quán)比較容易轉(zhuǎn)讓、變現(xiàn) 集資的主要形式 設(shè)立發(fā)行股份、發(fā)行債券、發(fā)行新股等。,二、公司的概念和作用,（三）公司的作用 2、是產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)的有效形式 公司具有清晰的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu) 能夠?qū)⒐镜呢?cái)產(chǎn)權(quán)與股東權(quán)利嚴(yán)格加以區(qū)分?！吧系鄣臍w上帝，愷撒的歸愷撒”。 公司在產(chǎn)權(quán)配置上的優(yōu)勢(shì) 可以有效防止股東不合理地支配公司的財(cái)產(chǎn)，確保企業(yè)的自主經(jīng)營(yíng)權(quán)獲得充分實(shí)現(xiàn)，促

4、進(jìn)市場(chǎng)的健康發(fā)展。,二、公司的概念和作用,（三）公司的作用 3、便于集中與控制的有效形式 生產(chǎn)和資本的集中導(dǎo)致了公司的合并和其他各種形式的聯(lián)合； 通過投票信托和投票契約的方式或其他如直接購(gòu)買股票等方法，形成了控股公司，即對(duì)另一個(gè)公司實(shí)行合法控制的公司。,二、公司的概念和作用,（三）公司的作用 4、是科學(xué)民主管理的有效形式 公司的管理機(jī)制的特點(diǎn)： 所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離 權(quán)力機(jī)構(gòu)的多元化 公司董事、監(jiān)事以及經(jīng)理采取選任和聘任制,三、公司法的概念與功能,（一）公司法的概念（p153） 公司法是指規(guī)定公司企業(yè)的設(shè)立、組織、經(jīng)營(yíng)、解散、清算以及調(diào)整公司對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系規(guī)則的總稱。,（二）公司法的功能 維護(hù)公司

5、合法權(quán)益 保護(hù)股東利益 保護(hù)債權(quán)人的利益 維護(hù)交易安全和社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序,第二節(jié) 公司的基本制度,一、公司的名稱與住所 （一）公司的名稱 含義：公司的名稱是一個(gè)公司區(qū)別于其他公司的符號(hào)，也是其人格與商譽(yù)賴以附著的載體。 公司名稱的構(gòu)成： 1、行政區(qū)劃 2、商號(hào) 3、行業(yè)； 4、公司組織形式,如：天津狗不理食品有限責(zé)任公司,一、公司的名稱與住所,（一）公司的名稱 選擇公司名稱的要求： 根據(jù)我國(guó)的公司立法，公司名稱不得含有如下內(nèi)容： （1）有損國(guó)家、社會(huì)公共利益的；（2）可能對(duì)公眾造成欺騙或誤解的；（3）外國(guó)國(guó)家名稱、國(guó)際組織名稱；（4）政黨名稱、黨政軍機(jī)關(guān)名稱、群眾組織名稱、社會(huì)團(tuán)體的名

6、稱及部隊(duì)番號(hào)；（5）漢語拼音字母（外文名稱中使用的除外）、數(shù)字；（6）其他法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止的； 根據(jù)企業(yè)名稱管理?xiàng)l例和相關(guān)的行政法規(guī)，只有符合一定條件者，才可以在公司名稱呢感中使用以下文字： （1）全國(guó)性公司、大型進(jìn)出口公司、大型企業(yè)集團(tuán)才可以在公司名稱中使用“中國(guó)”、“中華”、“全國(guó)”、“國(guó)際”； （2）、具有三個(gè)以上分支機(jī)構(gòu)的公司，才可以在名稱中使用“總”字； （3）、使用“開發(fā)”、“實(shí)業(yè)”、“發(fā)展”等詞匯作為名稱的，應(yīng)當(dāng)有三個(gè)以上的子公司或分公司；,一、公司的名稱與住所,（二）公司的住所 公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。所謂主要辦事機(jī)構(gòu)，一般是指統(tǒng)轄整個(gè)公司經(jīng)營(yíng)管理的中樞機(jī)

7、構(gòu)或核心機(jī)構(gòu)。,（二）公司住所 確定公司住所的意義： 公司登記方面的意義 訴訟上的意義 合同法上的意義 涉外民事訴訟中的法律意義 管理上的意義,二、公司章程,（一）含義 公司章程是公司內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)安排和各項(xiàng)活動(dòng)的基本準(zhǔn)則和綱領(lǐng)性文件。 （二）法律特征 1、自治性 含義：公司章程應(yīng)該充分企業(yè)的意思自治，法律應(yīng)給企業(yè)章程預(yù)留廣闊的自由空間。 具體體現(xiàn)內(nèi)容上法律規(guī)范上 強(qiáng)調(diào)自治性的意義:正確處理國(guó)家干預(yù)與市場(chǎng)自由的關(guān)系,促進(jìn)市場(chǎng)的健康發(fā)展與繁榮.,二、公司章程,（二）法律特征 2、法定性： 含義：是指公司章程不能完全根據(jù)企業(yè)的自主意志設(shè)定，法律應(yīng)對(duì)其進(jìn)行必要的制約，無論是內(nèi)容、程序及效力法律都給予明

8、確的、強(qiáng)制性地規(guī)范。 具體內(nèi)涵 設(shè)立公司的法定必備文件 公司章程如何設(shè)計(jì)往往法律要做出必要的規(guī)制,而不能完全由當(dāng)事人隨意決定; 法律針對(duì)于章程問題有很多的強(qiáng)制性規(guī)范(如章程的內(nèi)容制定與修改的程序效力),第11條 設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。,二、公司章程,（二）法律特征 3、公示性 含義：公示性是說公司章程及其記載的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)按照法律的規(guī)定進(jìn)行公示公開，以保障相關(guān)的利益主體能夠知曉其所包含的信息。 法律表現(xiàn) 需要登記供股東與其他主體公開查閱特殊情況下需要公開披露(如發(fā)行股份、債券或上市),小 測(cè) 試,甲公司章程規(guī)定：董事長(zhǎng)未經(jīng)股東會(huì)

9、授權(quán)，不得處置公司資產(chǎn)，也不得以公司名義簽訂非經(jīng)營(yíng)性合同。一日，董事長(zhǎng)任某見王某開一輛新款寶馬車，遂決定以自己乘坐的公司舊奔馳車與王調(diào)換，并辦理了車輛過戶手續(xù)。對(duì)任某的換車行為，下列哪一種說法是正確的？ A違反公司章程處置公司資產(chǎn)，其行為無效 B違反公司章程從事非經(jīng)營(yíng)性交易，其行為無效 C并未違反公司章程，其行為有效 D無論是否違反公司章程，只要王某無惡意，該行為就有效,二、公司章程,（三）公司章程記載的內(nèi)容 1、絕對(duì)必要記載事項(xiàng) 每個(gè)公司章程必須記載且不允許當(dāng)事人有選擇余地的章程內(nèi)容。 缺少其中任何一項(xiàng)或任何一項(xiàng)記載不合法，將導(dǎo)致整個(gè)章程的無效。不允許當(dāng)事人有選擇的余地,多為涉及公司根

10、本性質(zhì)和共同性問題的重大事項(xiàng)。主要體現(xiàn)為第25條前7項(xiàng)（p156）及82條前11項(xiàng)(p164)的內(nèi)容。,二、公司章程,（三）公司章程記載的內(nèi)容 2、相對(duì)必要記載事項(xiàng) 是指法律規(guī)定章程必須記載但可以由當(dāng)事人根據(jù)法律提供的選擇空間自主決定記載的內(nèi)容。 不記載不會(huì)影響章程整體效力的事項(xiàng)，但是會(huì)影響公司的正常運(yùn)營(yíng)。如公司法第13、40、45、46、51、52、71、166、111、118條等。,二、公司章程,（三）公司章程記載的內(nèi)容 3、任意記載事項(xiàng) 在必要記載事項(xiàng)之外，股東認(rèn)為需要在公司章程中記載的事項(xiàng)。 如不記載或記載不合法，只導(dǎo)致該項(xiàng)記載事項(xiàng)本身的不合法、無效，并不影響整個(gè)公司章程的效力

11、；如記載，則發(fā)生法律效力，不能任意改變。任意記載事項(xiàng)不得違反強(qiáng)制性規(guī)定。如第181條第1項(xiàng)；第217條第1項(xiàng)；第42條、43條、第49條、56條、76條等。,三、公司資本制度,（一）公司資本的含義 1、含義：公司資本是指公司成立時(shí)章程規(guī)定的，由股東出資構(gòu)成的財(cái)產(chǎn)總額。 2、對(duì)公司資本的理解，應(yīng)注意以下幾點(diǎn)： 是章程的必要記載事項(xiàng) 來源于股東的出資 是公司的財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ) 是一個(gè)抽象的財(cái)產(chǎn)金額而不是具體的財(cái)產(chǎn)形式 不可隨意改變,三、公司資本制度,（二）資本與資產(chǎn)概念之比較 公司資產(chǎn)的含義 是公司實(shí)際擁有的全部財(cái)產(chǎn)，包括有形財(cái)產(chǎn)和無形財(cái)產(chǎn)。就其構(gòu)成而言，公司資產(chǎn)包括公司資本、公司對(duì)外負(fù)債、公司的資本

12、收益和經(jīng)營(yíng)收益。可見公司的資產(chǎn)來源于但不限于出資。,三、公司資本制度,（二）資本與資產(chǎn)概念之比較 資本與資產(chǎn)之內(nèi)涵對(duì)比 通常，公司的資產(chǎn)大于股東出資或股東出資形成的資本，但也不盡然。如果出現(xiàn)了公司相對(duì)虧損，又可能出現(xiàn)資產(chǎn)低于資本的情形。 公司用來清償債務(wù)的不僅是資本，而是公司的所有資產(chǎn),三、公司資本制度,（三）公司資本制度的核心：資本形成制度 1、法定資本制度 基本內(nèi)涵：設(shè)立公司時(shí)，必須在公司章程中載明公司的資本總額，并在公司成立時(shí)由發(fā)起人認(rèn)足或者繳足的一種資本制度。,1、大陸法系的基本做法2、要求遵循資本三原則,1、資本確定原則，指公司設(shè)立時(shí)必須將資本總額明確記載于公司章程中，并在公司成

13、立時(shí)認(rèn)足或繳足，否則公司不能有效設(shè)立；2、資本維持原則，又稱資本充實(shí)原則，是指公司在存續(xù)期間，應(yīng)當(dāng)維持與公司資本相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)，防止公司資本的實(shí)質(zhì)性減少，從而維持公司的償債能力，保護(hù)債權(quán)人的利益；3、資本不變?cè)瓌t，是指公司的資本額一經(jīng)確定，非經(jīng)法定程序變更章程，不得任意增加或者減少。,一個(gè)國(guó)家公司法所確立的資本如何形成的制度。,三、公司資本制度,（三）公司資本制度的核心：資本形成制度 2、授權(quán)資本制度 基本內(nèi)涵：是指公司設(shè)立時(shí)，雖然要在公司章程中確定注冊(cè)資本總額，但發(fā)起人只要認(rèn)足或者繳足資本總額的一部分，公司即可成立。其余部分，授權(quán)董事會(huì)根據(jù)公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)情況和市場(chǎng)行情再隨時(shí)發(fā)行的公司資本制度。,1

14、、英美法系的固有做法2、優(yōu)點(diǎn)：降低了公司設(shè)立的難度；缺點(diǎn)：使債權(quán)人面臨更大風(fēng)險(xiǎn),三、公司資本制度,（四）我國(guó)公司資本制度 1、資本形成制度 新法變化趨勢(shì),嚴(yán)格的法定資本制度,弱化的法定資本制度,,1、取消了法定最低注冊(cè)資本2、實(shí)行公司注冊(cè)資本認(rèn)繳制3、取消貨幣出資比例,第26條：有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。 法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。,案 例,江蘇省甲公司與乙公司各出資30萬元組建丙公司。丙公司成立后，主要經(jīng)營(yíng)建材批發(fā)業(yè)務(wù)。為擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)規(guī)模，丙公司向南昌市某建設(shè)銀行(以下簡(jiǎn)稱建行)貸款56

15、萬元，期限1年半，丙公司最晚于2000年8月1日還本付息。至2000年，丙公司無力清償建行貸款。建行在追債過程中查明丙公司在成立之后甲公司只向其實(shí)際投入注冊(cè)資本18萬元，其余的12萬元一直未匯入丙公司賬戶。 建行于2000年12月25日向人民法院起訴，訴稱原公司法第23條規(guī)定以商品批發(fā)為主的公司注冊(cè)資本不得少于人民幣50萬元，丙公司實(shí)際注冊(cè)資本只有48萬元，因此不具備法人資格，作為股東的甲乙兩公司應(yīng)當(dāng)對(duì)建行的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 問：甲乙兩公司是否應(yīng)對(duì)建行的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任？為什么？,三、公司資本制度,（四）我國(guó)公司資本制度 1、資本形成制度 新法變化趨勢(shì) 法律有特別規(guī)定的公司：

16、如保險(xiǎn)公司（保險(xiǎn)法第69條）、證券公司（證券法第127條）,嚴(yán)格的法定資本制度,弱化的法定資本制度,,1、取消了法定最低注冊(cè)資本2、實(shí)行公司注冊(cè)資本認(rèn)繳制3、取消貨幣出資比例,三、公司資本制度,法條鏈接 保險(xiǎn)法第69條：設(shè)立保險(xiǎn)公司，其注冊(cè)資本的最低限額為人民幣二億元。國(guó)務(wù)院保險(xiǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)根據(jù)保險(xiǎn)公司的業(yè)務(wù)范圍、經(jīng)營(yíng)規(guī)模，可以調(diào)整其注冊(cè)資本的最低限額，但不得低于本條第一款規(guī)定的限額。保險(xiǎn)公司的注冊(cè)資本必須為實(shí)繳貨幣資本。 證券法第127條：證券公司經(jīng)營(yíng)本法第一百二十五條第（一）項(xiàng)至第（三）項(xiàng)業(yè)務(wù)的，注冊(cè)資本最低限額為人民幣五千萬元；經(jīng)營(yíng)第（四）項(xiàng)至第（七）項(xiàng)業(yè)務(wù)之一的，注冊(cè)資本最低限額為人民

17、幣一億元；經(jīng)營(yíng)第（四）項(xiàng)至第（七）項(xiàng)業(yè)務(wù)中兩項(xiàng)以上的，注冊(cè)資本最低限額為人民幣五億元。證券公司的注冊(cè)資本應(yīng)當(dāng)是實(shí)繳資本。國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)根據(jù)審慎監(jiān)管原則和各項(xiàng)業(yè)務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)程度，可以調(diào)整注冊(cè)資本最低限額，但不得少于前款規(guī)定的限額。,三、公司資本制度,（四）我國(guó)公司資本制度 2、資本三原則 資本確定原則（雖然部分公司可分期繳納,但是仍需要一次發(fā)行,數(shù)額確定） 資本維持原則 如31條84條94條128條143條167條等 資本不變?cè)瓌t 集中體現(xiàn)在第44條104條等.,三、公司資本制度,（四）我國(guó)公司資本制度 3、股東出資制度 出資的法律意義 出資形式：貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)及可用貨

18、幣估價(jià)并可依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn) 出資的具體要求：,第28條：股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)。股東繳納出資后，法律還要求必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。,案 例,甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責(zé)任性質(zhì)的飲料公司，注冊(cè)資本200萬元，其中甲、乙各以貨幣20萬元出資；丙以實(shí)物出資，經(jīng)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估為70萬元；丁以其專利技術(shù)出資，作價(jià)60萬元；戊以勞務(wù)

19、出資，經(jīng)全體出資人同意作價(jià)30萬元。 問： 飲料公司組建過程中，各股東的出資是否存在不符合公司法的規(guī)定之處？為什么？,（四）我國(guó)公司資本制度,3、股東出資制度 出資義務(wù)的違反及其責(zé)任 出資義務(wù)違反形態(tài) a、完全不履行:拒絕出資、不能出資、虛假出資、抽逃出資等 b、不完全履行：主要指不足額繳納出資的情形，尤其是非貨幣出資不足額繳納的情形。 c、不適當(dāng)履行：包括遲延出資、瑕疵出資等,（四）我國(guó)公司資本制度,3、股東出資制度 出資義務(wù)的違反及其責(zé)任 違約責(zé)任 a、追繳出資 b、催告失權(quán)：是指公司對(duì)于不履行出資義務(wù)的股東，可以催告其于一定的期限內(nèi)履行。逾期仍不履行，即喪失股東權(quán)利，其所認(rèn)購(gòu)的股份可另行

20、募集。 c、損害賠償（公司不成立、公司成立）,第94條：股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。,第三節(jié) 公司債券,一、對(duì)公司債券的理解 1、公司債券的概念(p175)：是指公司依照法定程序發(fā)行的、約定在一定期限還本付息的有價(jià)證券。,一、對(duì)公司債券的理解 2、特征 發(fā)行主體是依該法成立的公司，自然人、合伙、政府機(jī)構(gòu)、公益團(tuán)體不得發(fā)行公司債。發(fā)行對(duì)象為不特定的公眾 為舉債而發(fā)行的一定格式的證券，證券化是其標(biāo)志性特征之一 是公司負(fù)擔(dān)的集團(tuán)債務(wù) 標(biāo)的以金錢為限 一般期限較長(zhǎng),二、公司債券的主要分類（p177）,1、以債券是否記載記名與否持有人姓名為

21、依據(jù)，可分為記名債券與無記名債券； 2、以有無擔(dān)保為標(biāo)準(zhǔn)，分為有擔(dān)保的公司債券和無擔(dān)保的公司債券； 3、以債權(quán)是否能轉(zhuǎn)讓為其他證券為標(biāo)準(zhǔn)，公司債可分為可轉(zhuǎn)換公司債券與不可轉(zhuǎn)換公司債券。,案 例,黃某系甲公司的記名債券持有人，兩年前黃某借朋友劉某人民幣20000元,現(xiàn)在還款日期已到,黃某提出以其持有的甲公司的記名債券20000元抵債, 劉某同意,黃某即將面值20000元的債券交給劉某。不久,甲公司因經(jīng)營(yíng)不善而破產(chǎn),劉某因其債券無法兌換而將黃某告上法庭,要求黃某支付欠款人民幣20000元. 問題:轉(zhuǎn)讓效力如何?黃某是否應(yīng)償還20000元?,三、公司債券的發(fā)行,1、發(fā)行資格 新證券法第16條：凈資產(chǎn)

22、不低于3000萬元的股份公司以及凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬元的有限責(zé)任公司符合了發(fā)行債券的條件均有權(quán)發(fā)行公司債券。 2、發(fā)行條件 積極條件(證券法第16條第1款） 消極條件（證券法第18條） 3、發(fā)行的程序與要求,決定發(fā)行,公告發(fā)行募集文件,向社會(huì)公開發(fā)行,報(bào)送材料、申請(qǐng)批準(zhǔn),擬定債券募集辦法,,,,,四、公司債券的轉(zhuǎn)讓（P177）,1、公司債券流通性的意義 是其具有吸引力的原因所在。它使得投資者可以隨時(shí)轉(zhuǎn)移投資風(fēng)險(xiǎn)而避免損失。 2、立法依據(jù) 注意新舊公司法在法律制度上的不同 3、記名公司債與無記名公司債在轉(zhuǎn)讓上的差異,五、公司債券持有人的保護(hù),1、當(dāng)債券持有人受到侵害時(shí)，可以依據(jù)合同法要求

23、公司承擔(dān)違約責(zé)任； 2、附有擔(dān)保的公司債券持有人還可以在公司不按時(shí)還本付息時(shí)，有優(yōu)先受償權(quán)。 3、另外，基于債券與一般債權(quán)債務(wù)關(guān)系的不同，公司債券持有人還享有一些特殊的保護(hù)機(jī)制。其較為突出的一點(diǎn)即是債權(quán)人會(huì)議制度。,第四節(jié) 公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度,一、含義 公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)是公司財(cái)務(wù)與公司會(huì)計(jì)的合稱，公司財(cái)務(wù)是公司在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中有關(guān)資金籌集、運(yùn)用和收益分配的活動(dòng)，也就是理財(cái)?shù)幕顒?dòng);公司會(huì)計(jì)則是在一定的會(huì)計(jì)規(guī)則的指導(dǎo)下，利用貨幣價(jià)值形式，對(duì)公司的財(cái)務(wù)活動(dòng)和經(jīng)營(yíng)狀況進(jìn)行記載、整理，為公司的相關(guān)利害關(guān)系人提供公司財(cái)務(wù)信息的活動(dòng)。,主要內(nèi)容：公司會(huì)計(jì)賬簿的基本類型、公司會(huì)計(jì)報(bào)告的編制、審驗(yàn)、批準(zhǔn)與公示、利潤(rùn)分

24、配、公積金制度等。,二、公司會(huì)計(jì)賬簿的主要類型,根據(jù)我國(guó)法律的規(guī)定，每個(gè)公司都必須設(shè)立的會(huì)計(jì)賬簿主要有以下幾種： 1、資產(chǎn)負(fù)債表 2、損益表 3、財(cái)務(wù)狀況變動(dòng)表 4、利潤(rùn)分配表 5、財(cái)務(wù)狀況說明書,三、會(huì)計(jì)報(bào)表的編制、審驗(yàn)、批準(zhǔn)與置備,1、編制 編制報(bào)表的基本要求：主體合法、按期編制、依法編制 2、審驗(yàn) 審計(jì)的原因：主要考慮到公司的管理層與股東之間存在利益的不一致。 審計(jì)的主體：新公司法的規(guī)定，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表依法經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。 3、批準(zhǔn)與置備,有限責(zé)任公司：送交各股東 股份有限公司：股東大會(huì)年會(huì)的20日前置備于本公司，供股東查閱 上市公司：公告,案 例,擬成立的甲有限責(zé)任公司是一家生產(chǎn)啤酒

25、的生產(chǎn)加工型企業(yè),在其創(chuàng)立過程中,股東ABC三人各出資50萬元,另一股東D以其技術(shù)與廠房作價(jià)60萬元出資。經(jīng)工商登記部門批準(zhǔn)成立甲公司。公司成立后開始營(yíng)業(yè).因?yàn)槭袌?chǎng)行情變化太快,四人又缺乏經(jīng)營(yíng)經(jīng)驗(yàn),2008年公司虧損人民幣80萬元.隨著經(jīng)濟(jì)復(fù)蘇,再加上四人起早貪黑抓生產(chǎn)跑業(yè)務(wù),2009年公司盈利100萬元.考慮到兩年來的辛苦,四人決定把這100萬元盈利按比例分配. 問題: 1按法律規(guī)定,股東應(yīng)按照什么比例分配? 2ABCD四人決定將100萬元營(yíng)利按比例分配的做法正確嗎?,四、公司利潤(rùn)分配,1、彌補(bǔ)以前年度虧損。 2、提取10%法定公積金。法定公積金累計(jì)額達(dá)到注冊(cè)資本50%以后，可以不再提取。

26、3、提取任意公積金。任意公積金提取比例由投資者決議。 4、向投資者分配利潤(rùn)。有限責(zé)任公司股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利，股份公司按照股東所持有的股份比例分配,企業(yè)財(cái)務(wù)通則第50條，公司利潤(rùn)應(yīng)按以下順序分配：,五、公積金與公益金,1、什么是公積金？ 公積金又稱為儲(chǔ)備金，是指公司為了增加自身財(cái)力，擴(kuò)大業(yè)務(wù)范圍和預(yù)防意外虧損，依照法律和公司章程的規(guī)定及股東會(huì)議而從稅后利潤(rùn)或公司其他收入中提取的累積資金。 公積金是為鞏固公司財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)，加強(qiáng)公司信用起見，于股本之外，而保留的金額。是為企業(yè)長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展角度考慮而不將企業(yè)的獲利“分光吃凈”。,五、公積金與公益金,2、公積金的種類劃分 (1)公司資本公積金：非營(yíng)

27、利活動(dòng)所產(chǎn)生的收益 超過票面金額發(fā)行股票所得的溢價(jià)收入； 資產(chǎn)重估的增值部分 接受贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn) 在公司合并的過程中，從存續(xù)公司概括承受的財(cái)產(chǎn)，減去存續(xù)公司因合并而增加的債務(wù) 公司減少資本的數(shù)額大于公司返還股東的金額或彌補(bǔ)虧損的數(shù)額，剩余部分記入資本公積金。 (2)法定盈余公積金：稅后利潤(rùn)10%；其累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的50%以上時(shí)，可以不再提取。強(qiáng)制性義務(wù) (3)任意盈余公積金：由股東會(huì)議決定,五、公積金與公益金,3、公積金的使用 (1)彌補(bǔ)虧損。資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司虧損 (2)擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)規(guī)模 (3)增加注冊(cè)資本。法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的25%,小

28、測(cè)試,甲公司是股份有限公司，注冊(cè)資本2億元，累計(jì)提取法定公積金余額5000萬元。2006年度稅后利潤(rùn)為3000萬元，該公司當(dāng)年應(yīng)當(dāng)提取的法定公積金數(shù)額是()。 A.150萬元 B.200萬元 C.300萬元 D.500萬元,五、公積金與公益金,4、公益金 含義：指公司在法定公積金之外，從稅后利潤(rùn)中依法提取的用于職工集體福利的款項(xiàng)。 用途：一般用于本公司職工的集體福利，諸如醫(yī)療、住房、集體福利設(shè)施等，不得挪作他用。,原法第177條、第180條規(guī)定，法定公益金應(yīng)提取當(dāng)年稅后利潤(rùn)的5%-10%；新法沒有將此作為公司的一項(xiàng)強(qiáng)制性義務(wù)；而是交給公司自己掌握。,第五節(jié) 董事監(jiān)事及高管人員的資格和義

29、務(wù),一、任職資格問題（p174） 第147條：有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員（一）無民事行為能力或者限制民事行為能力；（二）因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；（三）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；（四）擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；（五）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。公司違反前款規(guī)定

30、選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級(jí)管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在任職期間出現(xiàn)本條第一款所列情形的，公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。,經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、上市公司董事會(huì)秘書等,小測(cè)試,甲公司于2008年7月依法成立，現(xiàn)有數(shù)名推薦的董事人選，依照公司法規(guī)定，下列哪些人員不能擔(dān)任公司董事？ A.王某，因擔(dān)任企業(yè)負(fù)責(zé)人犯重大責(zé)任事故罪于2001年6月被判處三年有期徒刑，2004年刑滿釋放 B.張某，與他人共同投資經(jīng)營(yíng)一家有限責(zé)任公司，持股70%，該公司長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)不善，負(fù)債累累，于2006年被宣告破產(chǎn) C.徐某，2003年向他人借款100萬元，為期2年，但因資金被股市套住至今未清

31、償 D.趙某，曾任某音像公司董事長(zhǎng)，該公司因未經(jīng)著作權(quán)人許可大量復(fù)制音像制品于2006年5月被工商部門吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，趙某負(fù)有個(gè)人責(zé)任,二、義務(wù),（一）、積極義務(wù) 1、忠實(shí)義務(wù):忠實(shí)于公司的利益 2、勤勉義務(wù):履行職責(zé)，為公司利益最大化而勤勉工作 （二）、消極義務(wù) 不能從事或禁止從事的活動(dòng)。這些活動(dòng)多是公司上述人員利用職權(quán)舞弊的情形。 （1）董事、高級(jí)管理人員的消極義務(wù)(p174) （2）董事、監(jiān)事以及高級(jí)管理人員共同遵守的消極義務(wù):不得利用職權(quán)收受賄賂或其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn),三、法律責(zé)任及其追究,（一）、承擔(dān)法律責(zé)任的方式 1、賠償：新公司法第150條明確規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理

32、人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 2、返還財(cái)產(chǎn)：如果公司財(cái)產(chǎn)被上述人員挪用為本人或?yàn)榈谌耸褂?，其?yīng)當(dāng)返還財(cái)產(chǎn)； 3、收入歸公司所有：董事、監(jiān)事違反忠實(shí)義務(wù)的，收入歸公司所有。,案 例,王某是某百貨大樓股份有限公司總經(jīng)理。王某自己為了賺錢，以明珠商城的名義從國(guó)外進(jìn)口了一批毛紡織品又將該批毛紡織品全部銷售給麗潔百貨中心。該股份有限公司的董事會(huì)獲悉上述情況后，認(rèn)為王某身為本公司總經(jīng)理，經(jīng)營(yíng)與本公司同類的業(yè)務(wù)，王某的行為違反了公司法關(guān)于董事、經(jīng)理競(jìng)業(yè)禁止的規(guī)定，屬于無效行為，并作出決議，責(zé)成王某取消該銷售合同，將這批毛紡織品交由自己的股份有

33、限公司經(jīng)營(yíng)銷售。 問題： 1、王某的做法是否符合法律的規(guī)定，其違反了什么義務(wù)?2、王某與麗潔百貨中心所簽訂的合同是否有效?3、公司對(duì)于王某的收入應(yīng)當(dāng)如何處理?,三、法律責(zé)任及其追究,（二）、訴訟機(jī)制 1、股東代表訴訟（又稱派生訴訟）：適用于董事、監(jiān)事以及高級(jí)管理人員違法或違反公司章程給公司造成損失的情形。 應(yīng)注意以下幾個(gè)方面:(P175) 什么情況下可以起訴？ 誰有權(quán)起訴？ 應(yīng)當(dāng)起訴誰? 以誰的名義起訴?,三、法律責(zé)任及其追究,（二）、訴訟機(jī)制 2、股東直接訴訟 主要適用于董事、監(jiān)事以及高級(jí)管理人員違法或違反章程而損害股東利益的情形。在此種情況下，股東可以向人民法院訴訟。,根據(jù)公司法第153

34、條的規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。,第六節(jié) 外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu),,第六節(jié) 外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu),一、外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)的涵義(p183) 即外國(guó)公司在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)。所謂的外國(guó)公司是指依據(jù)外國(guó)法律在中國(guó)境外登記成立的公司。 就其地位而言，外國(guó)公司在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)不具有獨(dú)立的法人資格，不屬于中國(guó)法人，其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所發(fā)生的責(zé)任應(yīng)當(dāng)由外國(guó)公司承擔(dān)。,第六節(jié) 外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu),二、設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的要求及其程序 1、要求 有相應(yīng)的資金； 名稱中標(biāo)明該外國(guó)公司的國(guó)籍及責(zé)任形式。 分支機(jī)構(gòu)應(yīng)在其機(jī)構(gòu)中置備該外國(guó)公司的章程

35、； 指定代表人或代理人。 2、程序 外國(guó)公司在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，必須向中國(guó)主管機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并提交其公司章程，所屬國(guó)的公司登記證書等有關(guān)文件，經(jīng)批準(zhǔn)后，向公司登記機(jī)關(guān)依法辦理登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。,第六節(jié) 外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu),三、公司分支機(jī)構(gòu)的活動(dòng)及其撤銷（p183） 1、活動(dòng) 經(jīng)批準(zhǔn)設(shè)立的外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)，在中國(guó)境內(nèi)從事業(yè)務(wù)活動(dòng)，必須遵循中國(guó)的法律，不得損害中國(guó)的社會(huì)公共利益，其合法權(quán)益受中國(guó)的法律保護(hù)。外國(guó)公司對(duì)其分支機(jī)構(gòu)在中國(guó)境內(nèi)進(jìn)行的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)承擔(dān)民事責(zé)任。 2、撤銷 外國(guó)公司撤消分支機(jī)構(gòu)，必須依法清償債務(wù)，依據(jù)公司法有關(guān)公司清算程序的規(guī)定進(jìn)行清算。未經(jīng)清償債務(wù)之前，不得將其分支機(jī)構(gòu)的

36、財(cái)產(chǎn)移出國(guó)境。,案 例,2000年3月,美國(guó)甲公司在北京依法成立辦事處,并指定由中國(guó)公民A為辦事處代表人。2000年7月,經(jīng)與A聯(lián)系,該辦事處與中國(guó)乙公司建立業(yè)務(wù)往來,并簽定了一份購(gòu)銷鋼材協(xié)議,協(xié)議對(duì)鋼材的型號(hào)數(shù)量單價(jià)總金額運(yùn)輸方式交貨地點(diǎn)和交貨日期質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)驗(yàn)收方式等均做出了詳細(xì)約定.協(xié)議簽定后,原告乙公司開始組織貨源,并按約交付貨物,但辦事處遲遲不付款.2001年1月,美國(guó)甲公司決定取消辦事處,并著手清理變賣該辦事處財(cái)產(chǎn).乙公司得知這一消息后,向人民法院起訴。 問: 1北京辦事處是美國(guó)甲公司的分支機(jī)構(gòu)嗎? 2美國(guó)甲公司是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償北京辦事處債務(wù)的責(zé)任?,第七節(jié) 公司的變更與終止,一、

37、公司的變更 1對(duì)公司變更的理解 （1）主體本身的變化：主要包括公司組織形式變化、公司合并與分立； （2）公司具體事項(xiàng)的變化：如資本的增減、法定代表人的變化、住所的改變、章程的修訂、資本構(gòu)成的變化等。這里我們重點(diǎn)講述第一種變化。,一、公司的變更,2、公司組織形式的變更 （1）什么是組織形式的變更？ 它是指公司在不中斷公司法人資格的情況下由一種公司形式變更為另一種組織形式。 （2）我國(guó)公司法中的組織形式變更 ,,,有限責(zé)任公司,股份有限公司,股份有限公司,有限責(zé)任公司,一、公司的變更,3、公司的合并與分立 （1）公司的合并 合并的概念：p179 合并的方式 吸收合并 新設(shè)合并 合并的程序（不

38、同主體利益的平衡） 合并的效力,3、公司的合并與分立 （2）公司的分立 分立的概念：p180 分立的方式 派生分立 新設(shè)分立 分立的程序 分立的效力,二、公司的終止,1、公司終止的內(nèi)涵及其意義 內(nèi)涵：公司終止是指公司根據(jù)法定程序徹底結(jié)束經(jīng)營(yíng)活動(dòng)并使公司的法人資格歸于消滅的事實(shí)狀態(tài)和法律結(jié)果。 法律意義 2、公司終止的原因 （1）破產(chǎn)解散（適用破產(chǎn)法） （2）一般解散（適用公司法）(p181) 概念：公司解散是指已經(jīng)成立的公司，因章程或法律規(guī)定的特定事項(xiàng)發(fā)生，而使公司法人資格消滅的程序。,公司屆滿、決議解散、合并與分立,撤銷、關(guān)閉、被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照等,二、公司的終止,（2）一般解散 解散的效力 一

39、般導(dǎo)致啟動(dòng)終止程序，實(shí)施清算 公司權(quán)利能力受到限制，不得從事與清算無關(guān)的活動(dòng) 法條鏈接：公司法第187條第3款 清算組代表公司行使權(quán)力 注意：“司法解釋二”第10條第2款的規(guī)定：公司成立清算組的，由清算組負(fù)責(zé)人代表企業(yè)參加訴訟；尚未成立清算組的，由原法定代表人代表公司參加訴訟,二、公司的終止,3、公司清算 （1）清算概念及其與終止的關(guān)系 清算的含義（p181） 清算與終止的關(guān)系未經(jīng)清算，不得終止（注銷）企業(yè),“司法解釋二”第10條第1款（公司依法清算結(jié)束并辦理注銷前，有關(guān)公司的民事訴訟，應(yīng)當(dāng)以公司的名義進(jìn)行）；第20條：公司解散應(yīng)當(dāng)在依法清算完畢后，申請(qǐng)辦理注銷登記。公司未經(jīng)清算即辦理注

40、銷登記，導(dǎo)致公司無法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。,3、公司的終止與清算,（ 2）清算機(jī)構(gòu) 一般解散清算 清算組組成：公司法第184條：公司因本法第一百八十一條第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)、第（四）項(xiàng)、第（五）項(xiàng)規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算

41、。 清算組職權(quán)（p182）,3、公司的終止與清算,（3）一般解散的清算程序 組成清算組 自行組成清算組：解散事由出現(xiàn)15日內(nèi) 法院組成清算組 通知、公告?zhèn)鶛?quán)人及申報(bào)債權(quán) 第186條：清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報(bào)其債權(quán)。,3、公司的終止與清算,（3）一般解散的清算程序 清理公司財(cái)產(chǎn) 編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單 清算方案的制定及確認(rèn) 自行清算--股東會(huì)及股東大會(huì)確認(rèn) 法院組織清算--報(bào)人民法院確認(rèn) 分配財(cái)產(chǎn)：順序：清算費(fèi)用--職工的工資--社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金--繳納所欠

42、稅款---清償公司債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)---股東依法分配 清算報(bào)告的制作與確認(rèn) 注銷登記與終止公告,案 例,一枝花有限公司因營(yíng)業(yè)期限屆滿解散，并依法成立了清算組，該清算組在清算過程中實(shí)施的下列哪些行為是合法的？ A為使公司股東分配到更多的剩余財(cái)產(chǎn)，將公司的庫房出租給甲公司收取租金 B為減少債務(wù)利息，在債權(quán)申報(bào)期間清償了可以確定的乙公司債務(wù) C通知公司的合作伙伴丙公司解除雙方之間的供貨合同并對(duì)其作出相應(yīng)賠償 D代表公司參加了一項(xiàng)仲裁活動(dòng)并與對(duì)方當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議,第六章 知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度,,第一節(jié) 知識(shí)產(chǎn)權(quán)概述,一、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的含義 知識(shí)產(chǎn)權(quán)也稱智力成果權(quán)，是指人對(duì)其創(chuàng)造性腦力勞動(dòng)成果所享有的專有權(quán)

43、利。 二、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的種類 三、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的特點(diǎn)（P261）,,狹義,廣義：包括一切人類智力創(chuàng)造成果， 具體內(nèi)容由國(guó)內(nèi)立法確定,,專利權(quán),商標(biāo)權(quán),著作權(quán),第二節(jié) 專利法律制度,一、專利權(quán)的概念（P259） 專利權(quán)是確認(rèn)發(fā)明人對(duì)其發(fā)明成果，在法律規(guī)定的有效期限內(nèi)享有獨(dú)占權(quán)，即壟斷權(quán)。 二、專利權(quán)的主體 （一）自然人、法人都可以成為專利權(quán)的主體，包括本國(guó)人和外國(guó)人； （二）職務(wù)發(fā)明和非職務(wù)發(fā)明 1、職務(wù)發(fā)明（P262） 概念：職務(wù)發(fā)明是指工作人員因執(zhí)行本單位的任務(wù)或主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。 權(quán)利歸屬：申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于單位；申請(qǐng)被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人。,專利法實(shí)施條例第11

44、條：退職、退休或調(diào)動(dòng)工作后1年內(nèi)作出的與其在原單位承擔(dān)的本職工作有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明。,二、專利權(quán)的主體,（二）職務(wù)發(fā)明與非職務(wù)發(fā)明 2、非職務(wù)發(fā)明 概念：非職務(wù)發(fā)明是指一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造如果其發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人既不是為執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的，也不是主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。 權(quán)利歸屬：專利的申請(qǐng)權(quán)及批準(zhǔn)后的專利權(quán)歸發(fā)明人 或設(shè)計(jì)人 （三）共同發(fā)明人 1、共同發(fā)明人的概念 共同發(fā)明人是兩個(gè)或兩個(gè)以上的人對(duì)同一項(xiàng)發(fā)明共同構(gòu)思，并共同對(duì)發(fā)明的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)共同作出過創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人。,二、專利權(quán)的主體,（三）共同發(fā)明人 2、共同發(fā)明的權(quán)利歸屬 (1)非職務(wù)發(fā)明的專利申請(qǐng)應(yīng)由共同發(fā)明的全

45、體發(fā)明人共同提出，被批準(zhǔn)后，專利權(quán)歸申請(qǐng)專利的共同發(fā)明人共同所有。 (2)從事職務(wù)發(fā)明的共同發(fā)明人都屬于同一單位，專利申請(qǐng)權(quán)歸所屬單位所有，被批準(zhǔn)后，專利權(quán)歸單位所有或持有。 (3)從事職務(wù)發(fā)明的共同發(fā)明人分別屬于兩個(gè)以上的單位時(shí)，根據(jù)專利法的規(guī)定，首先要按照共同完成單位之間簽訂的協(xié)議確定申請(qǐng)權(quán)。如果沒有協(xié)議，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于完成或共同完成的單位或個(gè)人；申請(qǐng)被批準(zhǔn)后，申請(qǐng)的單位或個(gè)人為專利權(quán)人。,三、專利權(quán)的客體,（一）發(fā)明（專利） 1、含義（P264） 2、專利法上的“發(fā)明”的要點(diǎn) 發(fā)明是一種知識(shí)的結(jié)晶 它表現(xiàn)為一種思想和具體的方案 它屬于技術(shù)的范疇，和自然科學(xué)相關(guān) 發(fā)明必須具有創(chuàng)造性 發(fā)

46、明必須能夠解決具體的技術(shù)課題 3、下列各項(xiàng)不能被授予專利 科學(xué)發(fā)現(xiàn) 智力活動(dòng)的規(guī)則和方法 疾病的診斷和治療方法 動(dòng)物和植物新品種 用原子核變換方法獲得的物質(zhì),發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì),三、專利權(quán)的客體,（二）實(shí)用新型（專利） 1、含義（P264） 實(shí)用新型是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。 2、專利法上的“實(shí)用新型”的要點(diǎn) 實(shí)用新型只涉及對(duì)有形狀的物品的革新設(shè)計(jì)，而不涉及無一定形狀的物品，如液體、氣體及粉末狀物體。,三、專利權(quán)的客體,（三）外觀設(shè)計(jì)（專利） 1、含義（P264） 外觀設(shè)計(jì)是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或者其結(jié)合方式所作出的富于美感并適于工業(yè)上應(yīng)用的新

47、設(shè)計(jì)。 2、專利法上的“外觀設(shè)計(jì)”的要點(diǎn) 外觀設(shè)計(jì)只涉及產(chǎn)品的外包裝、外表、外形，不涉及制造技術(shù)。,四、取得專利的條件,（一）新穎性 1、含義（P265） 新穎性是指一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造在提出專利申請(qǐng)時(shí)，是人們所不熟知、不了解的新事物。 2、新穎性的標(biāo)準(zhǔn) 絕對(duì)新穎性：即一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造在提出專利申請(qǐng)時(shí)，在世界范圍內(nèi)沒有公布和使用過。 相對(duì)新穎性：即一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造在提出專利申請(qǐng)時(shí)，在本國(guó)或本地區(qū)范圍內(nèi)沒有公布和使用過。 混合新穎性：即一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造在提出專利申請(qǐng)時(shí)，在世界范圍內(nèi)沒有公開出版過，但未公開使用和為公眾所知的范圍只限于國(guó)內(nèi)。 3、不喪失新穎性的例外情況（P266）,我國(guó)現(xiàn)行標(biāo)準(zhǔn),四、取得專利的條件,（

48、二）創(chuàng)造性 含義：創(chuàng)造性是指同申請(qǐng)日以前已有的技術(shù)相比，該發(fā)明有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步。 （三）實(shí)用性 含義：實(shí)用性是指發(fā)明或?qū)嵱眯滦湍軌蛑圃旎蛘呤褂?，并能夠產(chǎn)生積極效果。,非顯而易見性,五、專利的申請(qǐng),（一）申請(qǐng)的一般要求 發(fā)明和實(shí)用新型專利申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)提交請(qǐng)求書、說明書及其摘要和權(quán)利要求書等文件。 外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)提交請(qǐng)求書、該外觀設(shè)計(jì)的圖片或者照片及簡(jiǎn)要說明等文件。 （二）專利申請(qǐng)的審查（P268） 1、登記制（形式審查制） 2、實(shí)質(zhì)審查制 3、延期審查制,我國(guó)采用的專利申請(qǐng)審查制度,六、專利權(quán)人的權(quán)利與義務(wù),（一）權(quán)利 專利權(quán)人有自行利用專利的權(quán)利； 專利權(quán)人有將專利出租、出售、

49、抵債等的權(quán)利； 當(dāng)專利權(quán)受到他人不法侵害時(shí)，專利權(quán)人有權(quán)制止、索賠并請(qǐng)求司法、行政制裁的權(quán)利。 （二）義務(wù) 專利權(quán)人有公開發(fā)明內(nèi)容的義務(wù)； 專利權(quán)人有實(shí)施發(fā)明的義務(wù)； 專利權(quán)人有繳納專利年費(fèi)的義務(wù)。,發(fā)明專利的期限為20年，實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)的期限為10年，自申請(qǐng)日起算,第三節(jié) 商標(biāo)法律制度,一、商標(biāo)（P282） 概念：商標(biāo)是指自然人、法人或其他組織用以標(biāo)明自己所生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品，并使該商品與他人生產(chǎn)、加工、揀選或經(jīng)銷的商品有所區(qū)別的文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合以及上述要素的組合的一種標(biāo)志。,二、商標(biāo)的注冊(cè) 1、概念 商標(biāo)注冊(cè)就是對(duì)商標(biāo)權(quán)的確認(rèn)，即指商標(biāo)使用人

50、將其使用的商標(biāo)依照法律規(guī)定的條件和程序，向國(guó)家商標(biāo)主管機(jī)關(guān)提出注冊(cè)申請(qǐng)，經(jīng)國(guó)家商標(biāo)主管機(jī)關(guān)依法審查，準(zhǔn)予注冊(cè)登記的法律事實(shí)。 2、商標(biāo)注冊(cè)的原則 自愿注冊(cè)原則 強(qiáng)制注冊(cè)原則,我國(guó)采取的是自愿注冊(cè)與強(qiáng)制注冊(cè)相結(jié)合的原則。對(duì)絕大多數(shù)商品實(shí)行自愿注冊(cè)的原則，對(duì)直接關(guān)系到人民身體健康的少數(shù)商品，如人用藥品和煙草制品實(shí)行強(qiáng)制性注冊(cè)的原則。,二、商標(biāo)的注冊(cè),3、商標(biāo)注冊(cè)的流程（P285）,客戶申請(qǐng),代理機(jī)構(gòu),商標(biāo)局受理,初步審查,初審公告,注冊(cè)公告,發(fā)證注冊(cè),,,資料齊備,約一天,約一天,,,1-2年,,約 3 個(gè) 月,,約3個(gè)月,,約1個(gè)月,,約 10 天,1、申請(qǐng)?jiān)谙仍瓌t 2、對(duì)駁回申請(qǐng)不服的，可自收

51、到通知起15日內(nèi)向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)申請(qǐng)復(fù)審,二、商標(biāo)的注冊(cè),4、商標(biāo)保護(hù)的范圍 不能作為商標(biāo)使用和注冊(cè)的標(biāo)志（P286） 5、侵犯注冊(cè)商標(biāo)權(quán)專用的行為（P287） 6、注冊(cè)商標(biāo)的有效期、續(xù)展、轉(zhuǎn)讓和使用許可 有效期：10年,自核準(zhǔn)注冊(cè)之日起算 續(xù)展：有效期滿前6個(gè)月（還可給予6個(gè)月的寬展期），續(xù)展注冊(cè)的有效期為10年 轉(zhuǎn)讓：轉(zhuǎn)讓人和受讓人應(yīng)當(dāng)簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并共同向商標(biāo)局提出申請(qǐng)，經(jīng)核準(zhǔn)后予以公告 使用許可：商標(biāo)注冊(cè)人和被許可人簽訂商標(biāo)使用許可合同,第七章 經(jīng)濟(jì)法的司法保障,,第一節(jié) 時(shí) 效,一、時(shí)效的概念（P99） 時(shí)效是指法律規(guī)定一定事實(shí)狀態(tài)在法定期間內(nèi)的持續(xù)存在，從而產(chǎn)生與該事實(shí)狀態(tài)相適應(yīng)的

52、法律效力。 二、時(shí)效的種類 根據(jù)一定事實(shí)狀態(tài)的經(jīng)過是否導(dǎo)致取得某種權(quán)利還是喪失某種權(quán)利，可將時(shí)效分為取得時(shí)效和消滅時(shí)效兩類：,時(shí) 效,消滅時(shí)效又稱為訴訟時(shí)效，它是指一定的事實(shí)狀態(tài)經(jīng) 一定期限后，將導(dǎo)致請(qǐng)求權(quán)或勝訴權(quán)消滅的法律后果。,取得時(shí)效又稱為占有時(shí)效，它是指占有他人的動(dòng)產(chǎn)、 不動(dòng)產(chǎn)或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)的事實(shí)狀態(tài)經(jīng)過一定期限后， 將取得該動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)。,,三、訴訟時(shí)效,（一）訴訟時(shí)效的概念 訴訟時(shí)效是指權(quán)利人在法定期間不提起訴訟，請(qǐng)求保護(hù)他的民事權(quán)利，法律規(guī)定消滅其勝訴權(quán)的一種制度。 （二）訴訟時(shí)效的種類 1、普通訴訟時(shí)效 民法通則第135條規(guī)定：向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟

53、時(shí)效期間為2年，法律另有規(guī)定的除外。 2、特殊訴訟時(shí)效 訴訟時(shí)效期間為1年、4年：（P100） 3、最長(zhǎng)訴訟時(shí)效 民法通則第137條規(guī)定：訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。但是，從權(quán)利被侵害之日起超過20年的，人民法院不予保護(hù)。,三、訴訟時(shí)效,（三）訴訟時(shí)效的中止 訴訟時(shí)效中止是指在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請(qǐng)求權(quán)，訴訟時(shí)效暫停。,（四）訴訟時(shí)效的中斷 訴訟時(shí)效的中斷是指因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者另一方同意履行義務(wù)，則訴訟時(shí)效終止。,第二節(jié) 民事審判,一、民事審判的概念（P417） 民事審判是指司法機(jī)關(guān)對(duì)民事糾紛案件依法進(jìn)行審理和判決的活

54、動(dòng)。 二、民事審判庭的管轄 1、管轄的含義 民事案件的管轄，是指確定上下級(jí)人民法院和同級(jí)人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。 2、級(jí)別管轄 級(jí)別管轄，是指人民法院系統(tǒng)內(nèi)部上下級(jí)人民法院在管轄上的分工，即確定各級(jí)人民法院受理第一審民事案件的范圍和權(quán)限。,級(jí)別管轄的級(jí)別及范圍,,二、民事審判庭的管轄,3、地域管轄 地域管轄是指根據(jù)人民法院的轄區(qū)和民事案件的隸屬關(guān)系，確定同級(jí)的不同區(qū)域的人民法院受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。 具體分為： 一般地域管轄：“原告就被告” 特殊地域管轄：（P420） 專屬管轄：（P420）,三、民事審判的程序,（一）第一審普通程序 （二）第二審程序 （三）審判監(jiān)督程序 （四）執(zhí)行程序,兩審終審制：是指一個(gè)案件經(jīng)過兩級(jí)人民法院的審理，即告終結(jié)的審判制度。,謝 謝！,,