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1、2021國(guó)家開放大學(xué)電大本科《案例行政法學(xué)》期末試題及答案（試卷號(hào)：1227） 一、 案情摘要（三題，共50分） 張某系某市鐵路公安分局民警。一日中午到飯館吃飯。鄰桌兩伙人爭(zhēng)吵，繼而動(dòng)手。張某欲上前制止。 此時(shí)兩伙中的一人從口袋里掏出刀子，將對(duì)方一人扎傷。張某見狀，即從腰間抽出手槍，欲阻止該人。打 架的人見有警察，便高喊“警察來(lái)了”，眾人陸續(xù)散去。張某即提槍追拿。由于追拿心切及吃飯的人眾多， 桌椅橫七豎八，張某一不小心，腿被桌子絆了一下，一跤摔在地上，手也隨之碰在地上，只聽到兩聲槍響, 子彈打在水泥地上，反彈起來(lái)打在一名旁觀者王某腿上，將其打傷。后王某找張某要求賠償。 問題： 1. 本

2、案中，張某的行為是公務(wù)行為，還是個(gè)人行為？（15分） 2. 本案中，王某的損失應(yīng)當(dāng)由誰(shuí)承擔(dān)？（15分） 3. 如果張某在此案件中違法使用手槍造成王某受傷，王某的損失應(yīng)當(dāng)由誰(shuí)以什么方式承擔(dān)？（20分） 答題要求： （1） 對(duì)案例分析時(shí)，均需從理論和我國(guó)的相關(guān)法律規(guī)定方面進(jìn)行闡述。 （2） 對(duì)三個(gè)小問題分析的字?jǐn)?shù)總和應(yīng)不少于500字。 1. 本案中，張某的行為是公務(wù)行為，還是個(gè)人行為？（15分） 答：本案中，張某的行為是公務(wù)行為。（5分）因?yàn)閺埬匙鳛橐幻?，賦有保護(hù)人們?nèi)松砗拓?cái)產(chǎn)安 全的法定義務(wù)。因此其行為為依職責(zé)行為，即公務(wù)行為。（10分） 2. 木案中，王某的損失應(yīng)當(dāng)由誰(shuí)承擔(dān)

3、？（15分） 答：本案中，王某的損失應(yīng)當(dāng)由某市鐵路公安分局予以行政補(bǔ)償。（5分）因?yàn)閺埬车男袨闉楣珓?wù)行 為，旦其是某市鐵路公安分局的工作人員。（10分） 3. 如果張某在此案件中違法使用手槍造成王某受傷，王某的損失應(yīng)當(dāng)由誰(shuí)以什么方式承擔(dān)？（20分） 答：如果張某在此案件中違法使用手槍造成王某受傷，張某的行為亦為職務(wù)行為，因此王某的損失仍 然由某市鐵路公安分局承擔(dān)。（10分）只是以行政賠償?shù)姆绞接枰猿袚?dān)的。（10分） 二、 案情摘要（三題，共50分） 某市規(guī)劃局為鳳凰公司頒發(fā)建設(shè)工程規(guī)劃許可證，同意其將臨長(zhǎng)江大街的2層樓房翻建為4層樓房。 其后，鳳凰公司又申請(qǐng)?jiān)鼋?層，但規(guī)劃局對(duì)此

4、始終沒有答復(fù)。1年后，鳳凰公司建成8層樓房一棟，命 名為鳳凰大廈。不久，規(guī)劃局下達(dá)行政處罰決定，認(rèn)定：鳳凰公司超出批準(zhǔn)范圍建成鳳凰大廈，屬違法建 設(shè)；大廈所在長(zhǎng)江大街是歷史名街，某市城市總體規(guī)劃對(duì)長(zhǎng)江大街景觀之保護(hù)規(guī)定要求，沿街建設(shè)要“從 整體環(huán)境出發(fā)，使新舊建筑互相協(xié)調(diào)，保證完美的風(fēng)貌”，而鳳凰大廈5-8層遮擋了長(zhǎng)江大街的典型景觀 天主堂尖頂，嚴(yán)重影響長(zhǎng)江大街景觀。根據(jù)《城市規(guī)劃法》第40條規(guī)定，限鳳凰公司60日內(nèi)拆除大廈 5-8層。鳳凰公司請(qǐng)求規(guī)劃局減少拆除面積，遭到拒絕后，訴至法院。受訴法院經(jīng)現(xiàn)場(chǎng)勘察確認(rèn)：鳳凰大 廈5-8層只有一小部分遮擋天主堂尖頂。 問題： 4. 本案原告未經(jīng)合法

5、審批，即行開工，違法事實(shí)清楚。但是本案被告某市規(guī)劃局的處理行為有無(wú)不 當(dāng)甚至違法之處呢？為什么？（15分） 5. 什么是比例原則？本案中某市規(guī)劃局的行政處罰行為是否違反了比例原則？（25分） 6. 本案應(yīng)如何處理？（10分） 答題要求： （1） 對(duì)案例分析時(shí)，均需從理論和我國(guó)的相關(guān)法律規(guī)定方面進(jìn)行闡述。 （2） 對(duì)三個(gè)小問題分析的字?jǐn)?shù)總和應(yīng)不少于500字。 4. 本案原告未經(jīng)合法審批，即行開工，違法事實(shí)清楚。但是本案被告某市規(guī)劃局的處理行為有無(wú)不 當(dāng)甚至違法之處呢？為什么？（15分） 答：某市規(guī)劃局對(duì)當(dāng)事人的合法申請(qǐng)存在拖延履行的情形，且監(jiān)管不作為，沒有依法履行其法定職責(zé)。 （5

6、分）木案中，原告向被告提出擴(kuò)建申請(qǐng)，被告始終不予答復(fù)，這已經(jīng)構(gòu)成了事實(shí)上的不行為；其次在 原告施工期間，被告又出現(xiàn)了監(jiān)管不作為的情形，導(dǎo)致實(shí)體建筑全部建成，最終導(dǎo)致本案在最后處理時(shí)難 度加大。這都是由于被告沒有嚴(yán)格依法履行法定職責(zé)而造成的?？梢姳景冈孢`法，但被告亦違法，且違 法情節(jié)和性質(zhì)更為嚴(yán)重。（10分） 5. 什么是比例原則？本案中某市規(guī)劃局的行政處罰行為是否違反了比例原則？（25分） 答：比例原則是指行政主體實(shí)施行政行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)兼顧行政目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)和保護(hù)相對(duì)人權(quán)益，如為實(shí)現(xiàn) 行政目標(biāo)可能對(duì)相對(duì)人權(quán)益造成某種不利影響，應(yīng)使這種不利影響限制在盡可能小的范圍和限度內(nèi)，保持 二者處于適度的比

7、例。（10分）具體來(lái)說(shuō)，比例原則要求：（1）行政行為具有妥當(dāng)性，行政行為不僅要合 法，還要符合情理，比較妥當(dāng)，易于實(shí)施和接受。（2）行政行為具有必要性，尤其是實(shí)施對(duì)行政相對(duì)人權(quán) 益不利的行政行為時(shí)，只有認(rèn)定該行為對(duì)于達(dá)到相應(yīng)行政目的確實(shí)是必要的、必需的，才能實(shí)施。（3）損 益性行政行為必須具有比例性，即行政主體在實(shí)施不利于行政相對(duì)人的行政行為時(shí)，必須在多種方案中進(jìn) 行選擇，擇其成本最小的、損害最小的方案實(shí)施，以盡可能小的成本來(lái)實(shí)現(xiàn)行政目標(biāo)，同時(shí)也能夠盡量減 少對(duì)行政相對(duì)人的不利影響。本案中，某市規(guī)劃局所作的處罰決定中，拆除的面積明顯大于遮擋的面積， 不必要地增加了原告的損失，給原告造成了過(guò)度的不利影響，違反了比例原則。同時(shí)木案中原告和被告均 有違法之處，而且部分違法結(jié)果的形成亦與被告有關(guān)，因此不應(yīng)由原告承擔(dān)全部法律責(zé)任，原告應(yīng)只在其 法定范圍內(nèi)承擔(dān)其違法責(zé)任。（15分） 6. 木案應(yīng)如何處理？（10分） 答：撤銷被告的處罰決定，予以變更。（5分）鑒于鳳凰大廈已經(jīng)全部建成，因此拆除遮擋天主堂尖 頂?shù)牟糠?，其他違法建筑，予以罰款保留，即減少了拆除面積，加大罰款數(shù)額。（5分）