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1、資料內(nèi)容僅供您學習參考，如有不當或者侵權(quán)，請聯(lián)系改正或者刪除。 行政法與行政訴訟法形成性考核冊答案 ( 本答案來自網(wǎng)絡并結(jié)合考核冊 ) 行政法與行政訴訟法作業(yè) 1 結(jié)合所學知識 , 撰寫小論文。 ( 在下更題目中任選一題 , 字數(shù)不低于 1000 字。本題 100 分。 ) 1. 結(jié)合工作實際 , 談談行政法基本原則在實踐中的運用。 答: 行政法基本原則具有普遍性、 基礎性、 自身的特殊性 , 它應能反應出行政法律 規(guī)范區(qū)別于其它法律的本質(zhì)特性。 主要表現(xiàn)在 : ( 1) 行政法的基本

2、原則是行政法規(guī) 范制定的依據(jù) ( 2) 當行政法具體規(guī)范不明確或沒有規(guī)定的情況下 , 行政機關能夠直 接適用行政法的基本原則 , 也能夠根據(jù)行政法的基本原則作出法律解釋。 行政法原則在實踐中運用 行政法的原則有行政合法性原則和行政合理性原則。所謂行政合法性原則是行政法治 原則的核心內(nèi)容。 它是指行政權(quán)力的設立、 行使必須依據(jù)法律 , 符合法律要求 , 不能 與法律相抵觸。行政合法性原則要求行政主體必須嚴格遵守行政法律規(guī)范的要求 , 不 得享有行政法規(guī)范以外的特權(quán) , 超越法定權(quán)限的行為無效 ; 違法行政行為依法應受

3、到 法律制裁 , 行政主體應對其行政違法行為承擔相應的法律責任。行政合法性原則包括 實體合法和程序合法兩個方面的內(nèi)容。違反實體法和違反程序法都是對行政合法性原 則的破壞。實體法是指規(guī)定行政主體在行政管理活動中的權(quán)利與義務的行政法律規(guī)范。 程序法則一般是為保證行為程序公正 , 沒有偏私 , 從而保障實體權(quán)利得以實現(xiàn)的法律 規(guī)范。行政程序合法包含三方面的內(nèi)容 : ( 一 ) 任何人不能成為審理自己案件的法官。 執(zhí)行這一原則的制度是回避 制度。 ( 二 ) 行政機關在裁決行政糾紛時不能偏聽偏信 , 應當給予當

4、事人同等 資料內(nèi)容僅供您學習參考，如有不當或者侵權(quán)，請聯(lián)系改正或者刪除。 的辯論機會。 ( 三 ) 決定對當事人不利的事務時 , 應預先通知當事人并給其發(fā)表意見 的機會。 行政合法性原則的具體要求 : 行政合法性原則的前提條件是有法可依。行政合法性原則一般要求行政權(quán)依法律的規(guī) 定存在 , 行政機關依法設立并應依法行使行政職權(quán)。具體講 , 行政合法性原則應包括 以下三個方面的要求 : ( 一 ) 任何行政職權(quán)都必須基于法律的授權(quán)才能存在 ( 二 ) 任何行政職權(quán)的行使應依據(jù)法律、 遵守法律 , 不得與法律

5、相抵觸 , 這就要求行使行政權(quán)力不但應遵循實體法規(guī)范 , 而且應遵循程序法規(guī)范 , 二者不能偏 廢。 ( 三 ) 任何行政職權(quán)的授權(quán)和委托及其運用都必須具有法律依據(jù) , 符合 法律宗旨。 行政合法性原則這三個方面的具體內(nèi)容要求行政主體應嚴格依法辦事 , 行政管理活動 應有法可依 , 嚴格按照法律規(guī)范進行。這里所講的法律是廣義上的法律不但僅只全國 人民代表大會及其常務委員會制定的憲法、 法律 , 還有國務院指定的行政法規(guī) , 國務 院各部門制定的規(guī)章、 省級人大及其常委會以及較大的室的人民代表大會及其常務委

6、 員會制定的地方鄉(xiāng)法規(guī)以及省級人民政府和較大的室以上的人民政府制定的規(guī)章等。 行政合理性原則是行政法法治原則的另一個重要組成部分。它是指行政機關不但應當 按照法律、 法規(guī)規(guī)定的條件、 種類和幅度范圍作出行政決定 , 而且要求這種決定應 符合法律的意圖和精神 , 符合公平正義等法律理性。行政合理性原則中的理是指體現(xiàn) 全社會共同遵守的行為準則的法理。行政合理性原則基于實際行政活動的需要而存在 的。任何法律都是有限度的 , 特別是規(guī)范行政活動的法律。主要表現(xiàn)在 : 資料內(nèi)容僅供您學習參考，如有不當或者侵權(quán)，請聯(lián)系改正或者刪除。 (

7、 一 ) 法律不可能規(guī)范全部行政活動 ( 二 ) 法律對行政活動的規(guī)范 , 應留出一定的余地 , 以便使行政機關根 據(jù)具體情況靈活處理。如果法律對行政活動規(guī)定得面面俱到 , 毫無裁量余地 , 則最終 可能導致行政機關束手無策。 行政合理性原則的具體要求 : 行政合理性原則作為一項普遍適用的行政法的基本原則 , 其具體要求主要有 : ( 一 ) 行政行為 的動因應符合法律的目的 ( 二 ) 行政行為應建立在正當考慮的基礎上 , 要有正當?shù)膭訖C ( 三 ) 行政行為的內(nèi)容應合乎情理。 總之 ,

8、 行政合理性原則要求行政機關行事符合常理。自由裁量權(quán)賦予行政機關更多的 權(quán)力 , 因此應受到更多的限制。既要防止對自由裁量限制過嚴 , 使自由裁量變成羈束 決定 ; 又要防止對自由裁量的放任 , 使之變成專橫行為 , 破壞行政法治。一般來說 , 具有不政黨動機、 不考慮相關因素或內(nèi)容不合理的相關因素內(nèi)容要合理是相互聯(lián)系的 , 共同形成對行政自由裁量的實質(zhì)控制 , 使行政法治得以完善。 在現(xiàn)實生活中 , 行政合法性原則貫徹得非常不好。 如有的行政機關沒有職權(quán)的情況下 , 卻要行使所謂行政權(quán)力。如在現(xiàn)實生活中發(fā)生這樣的案件 :

9、 一城管大隊執(zhí)法人員攔截 大貨車 , 要求罰款。罰款的理由為 , 該車拉散裝建筑廢棄鐵絲 , 沒有罩蓬布。違法嫌 疑人進行申辯 , 執(zhí)法人員不但不聽申辯 , 并強行扣了大貨車司機的機動車駕駛證。不 交罰款 , 就不發(fā)還機動車駕駛證。很顯然城管大隊無權(quán)扣機動車駕駛證 , 但就是這聽 起來象個笑話事情在現(xiàn)實中的確發(fā)生了。依據(jù)《中華人民共和國治安管理法》 , 嫖娼 最高被處罰 5000 元。然而在現(xiàn)實中 , 被處罰多少數(shù)額的都有 , 大多數(shù)被處罰 10000 元, 7000 元、 6000 元情況不等。往往這種處罰是以公安派出所名義進行作出的

10、 , 而且罰 款不出具任何收據(jù)占了不小的比例。事后當事人想起訴到法院 , 卻連個收條也拿不出 資料內(nèi)容僅供您學習參考，如有不當或者侵權(quán)，請聯(lián)系改正或者刪除。 來。嫖娼 , 不但違法 , 而且影響家庭 , 影響工作 , 影響一個人的仕途升遷。因此某些 公安干警抓住違法嫌疑人的這一心理弱點 , 不但僅是罰款 , 簡直是有”敲詐”嫌疑 , 使 用精神逼迫的手段迫使違法嫌疑人主動交納高額罰款。象這樣執(zhí)法 , 不但執(zhí)法主體不 正確 , 即公安派出所無權(quán)行使象這樣的大額罰款 , 而且罰款數(shù)額過高 , 直接違反《中 華人民共和國治安管理法》

11、 。另外行政行為程序不合法。 最基本應給違法嫌疑人出具一張收據(jù) , 告知違法嫌疑人違反了什么法律 , 有哪些行政救濟手段。因此行政合法性原則在現(xiàn)實生活中貫徹得不夠順利。 行政合理性在現(xiàn)實生活中貫徹得也非常不利。常有這樣的情況發(fā)生 , 雙方發(fā)生歐斗 , 依據(jù)《中華人民共和國治安管理法》之規(guī)定能夠?qū)嵤┚辛簟．斒氯顺７从场睘槭裁粗? 拘留我 , 不拘留對方 ? ”我們或許常做這樣的解釋 , 法律只是說”能夠”拘留 , 而沒 有說應當拘留。因此說只要拘留合法即可 , 被拘留的人不能強行要求公安機關拘留對方。這種解釋只是對行政合法性進行的 , 沒有解釋行政行為為什么

12、經(jīng)常合法但不合理。拘留斗毆一方 , 不拘留對方 , 顯然不合理 , 不公平 , 不能說服人。行政機關應一視同仁, 同等情況 , 應給予相同的行政處罰。 行政合法性原則 , 行政合理性原則是非常好 , 但在現(xiàn)實生活中貫徹得非常不利。實現(xiàn)依法行政的夢想 , 還有待時日 , 有待于努力。 2. 如何確定一個組織是否能成為行政主體 ? ( 須舉例說明 ) 答 : 行政主體” , 是指依法取得行政職權(quán) , 能以自己名義獨立進行行政管理活動 , 作出影響相對人權(quán)利、 義務的行政行為 , 并承擔由此產(chǎn)生的法律后果的行政組織。 法律上的行政主體具有以下幾個特征 :

13、 ( 1) 行政主體是具有行政權(quán)力、 實施行政活動的組織。并不是所有的組織都能成為行政主體 , 只有行使國家行政權(quán)力的組織才能成為行政主體。國家行政機關具有憲法、 資料內(nèi)容僅供您學習參考，如有不當或者侵權(quán)，請聯(lián)系改正或者刪除。 組織法規(guī)定的行政職權(quán) , 它能夠成為行政主體 ; 企事業(yè)組織和社會團體非經(jīng)法律、 法規(guī)的特別授權(quán) , 不能行使國家行政權(quán)和實施行政行為 , 因而不具有行政主體資格。 ( 2) 行政主體必須是能以自己的名義獨立進行行政管理活動的組織。能否以自己的名 義實施管理是判定一個行政機關是否行政主體的標準。比如被委托的組織雖然在委托 范圍內(nèi)也能夠

14、行使國家行政職權(quán) , 實施某些行政行為 , 但它們不是以自己的名義實施 的, 而是以委托它的行政機關的名義實施的 , 因而被委托的組織不屬于行政主體。 ( 3) 行政主體必須是能夠承擔行政活動的法律后果的組織。一個組織是否是某項活動 中的行政主體 , 重要的標準是看其是否承擔行政活動所產(chǎn)生的責任 , 如果僅僅實施行政活動 , 但并不負擔由此而產(chǎn)生的責任 , 那么 , 這個組織就不是行政主體。如某個社 會團體接受行政機關的委托從事公務活動 , 但并不承擔由此而產(chǎn)生的責任 , 責任由委托的行政機關承擔 , 受委托的社會團體就不是行政主體 , 主體只能是委托

15、的行政機 關。再如行政機關的行政職權(quán)由公務員來行使 , 但公務員的職務行為 , 并不由其本身對外承擔法律責任 , 在行政訴訟中公務員不能作為被告應訴。 公務員實施的職務行為 , 由其所在行政機關對外承擔行政法律責任 , 在行政訴訟中 , 由其所在機關為被告應 訴。因而 , 公務員不是行政主體。 ( 4) 行政主體一般由行政機關和法律、 法規(guī)授權(quán)的組織提當。行政主體主要是由行政 機關擔任 , 但又不限于行政機關 , 法律、 法規(guī)授權(quán)某種非行政機關社會組織行使某項 行政職權(quán) , 實施某種行政行為 , 該組織即取得行政主體地位。

16、成為行政主體的不限于行政機關。在行政法上 , 行政主體是以行政職權(quán)的享有者身份 出現(xiàn)的 , 行政職權(quán)為行政機關所享有 , 因而 , 行政機關是最主要的行政主體 , 但行政 機關對行政權(quán)并不構(gòu)成獨占。在許多情況下 , 非行政機關的社會團體也可能享有行政 權(quán), 在行政法上具有行政主體身份。特別是在現(xiàn)代社會 , 國家行政的范圍日益擴展 , 資料內(nèi)容僅供您學習參考，如有不當或者侵權(quán)，請聯(lián)系改正或者刪除。 公共職能不斷擴張 , 許多事情授權(quán)于非行政機關的社會組織實施 , 它們因法律、 法規(guī)的授權(quán)而取得行政法上的行政主體地位。 法律、 法規(guī)授權(quán)的組織是指

17、依具體法律、 法規(guī)授權(quán)而行使特定行政職能的非國家機 關組織。由于行政活動的廣泛性及復雜性 , 某項行政事務可能由非行政機關的社會組 織管理的情形有不少 , 如衛(wèi)生防疫站和食品衛(wèi)生監(jiān)督站都不是行政機關 , 經(jīng)《食品衛(wèi)生法》授權(quán) , 它們就能行使食品衛(wèi)生監(jiān)督檢查權(quán)和對違反食品衛(wèi)生法的相對人的行政處罰權(quán)。 法律、 法規(guī)授權(quán)的組織主要有以下幾種 : ( 1) 事業(yè)組織。事業(yè)組織是指為國家創(chuàng)造或改進生產(chǎn)條件 , 從事為工農(nóng)業(yè)生產(chǎn)服務活 動, 不以盈利為目的的單位。 ( 2) 社會團體。社會團體雖然不是行政機關 , 不屬于行政系統(tǒng) , 但法

18、律、 法規(guī)往往授 權(quán)它們行使某些行政職能 , 如各種行業(yè)協(xié)會 , 它們有依法律、 法規(guī)的授權(quán)管理本行業(yè) 的某些行政事務的權(quán)力。 ( 3) 基層群眾性自治組織?；鶎尤罕娦宰灾谓M織是指城市和農(nóng)村按居民、 村民居住的 地區(qū)設立的居民委員會和村民委員會。 ( 4) 企業(yè)組織。企業(yè)組織主要是行政管理的對象 , 但在特定情況下 , 法律、 法規(guī)也 可授權(quán)其行使一定行政職權(quán)。 ( 5) 各種技術檢驗、 鑒定機構(gòu)。對一些需要運用專門知識、 專門技能、 專門設備 進行檢驗鑒定的事務 , 法律、 法規(guī)一般授權(quán)由一些有關的技術性機構(gòu)

19、辦理。 被授權(quán)組織的法律地位體現(xiàn)在以下三個方面 : ( 1) 被授權(quán)組織在行使法律、 法規(guī)所授職權(quán)時 , 享有與行政機關相同的行政主體地 位。 ( 2) 被授權(quán)組織以自己的名義行政法律、 法規(guī)所授職權(quán) , 并承擔相應法律后果。 資料內(nèi)容僅供您學習參考，如有不當或者侵權(quán)，請聯(lián)系改正或者刪除。 ( 3) 被授權(quán)組織在執(zhí)行其被授職權(quán)以外的自身職能時 , 不享有行政權(quán) , 不具有行政 主體的地位。 中國在 1989 年制定行政訴訟法時 , 便注意到行政權(quán)力的行使主體除行政機關外 , 還有其它組織。 這些組織包括

20、名目繁多的事業(yè)單位、 行業(yè)組織 , 甚至個別企業(yè)。它們 行使的行政權(quán)力來源于法律法規(guī)的授權(quán)和被行政機關委托兩種情況。在上述兩種情況 下 , 這些組織所行使的權(quán)力 , 與國家行政機關行使的行政權(quán)相同 , 都屬于公權(quán)力。如果這些組織行使公權(quán)力時違法或不當 , 同樣將使相對人的權(quán)利受到威脅和侵害 , 因此 , 行政訴訟法第 25 條明確將法律法規(guī)授權(quán)的組織行使公權(quán)力的行為納入司法審查的范 圍 , 也即相對人對其不服 , 能夠提起行政訴訟。 法律法規(guī)授權(quán)的組織 , 即根據(jù)法律和法規(guī)的授權(quán)而行使特定行政職能的非國家行政 機關的社會

21、組織。這些組織在現(xiàn)實中大量存在。如中國教育法授權(quán)作為事業(yè)單位的公 立高等院校 , 對受教育者頒發(fā)學位證書等權(quán)力 ; 煙草專賣法授權(quán)全國煙草總公司下達 卷煙產(chǎn)量指標的行政職能 ; 城市居民委員會組織法授權(quán)居民委員會辦理本居民區(qū)的公 共事務和公益事業(yè)等。這些組織行使法律法規(guī)授予的行政職能時是行政主體 , 具備與 行政機關基本相同的法律屬性和地位 , 如能夠依授權(quán)發(fā)布行政命令 , 實施行政行為 , 對違法不履行義務者 , 實施行政處罰等。 在法律法規(guī)授權(quán)的組織中 , 有一個重要的類型 , 就是行業(yè)協(xié)會 , 行業(yè)協(xié)會本是民間 自發(fā)產(chǎn)生的 , 是主要依靠行業(yè)內(nèi)部成員自律管理的社團法人 , 行業(yè)協(xié)會自律管理的事 務, 主要是行業(yè)的技術性和專業(yè)性事項 , 以及符合行業(yè)規(guī)律的組織活動等事項。行業(yè) 協(xié)會的章程是規(guī)范其內(nèi)部成員的規(guī)則 , 但它不得違背法律 , 不能自訂超越法律之外、 凌駕于法律之上的條款 , 更不能自行司法 , 做自己案件的”法官”?，F(xiàn)代司法訴訟的 三個方面 , 即刑事訴訟、 民事訴訟、 行政訴訟 , 其效力和管轄范圍均涉及行業(yè)協(xié)會。 如成員間發(fā)生刑事案件 , 觸犯了刑法 , 就要由司法機關根據(jù)刑事訴訟法予以制裁 ; 如