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1、第二章 合同法律制度v合同法概述 v合同的訂立 v合同的效力 v合同的履行 v合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止 v違約責(zé)任 第一節(jié) 合同法概述 v合同的概念和特征 v合同的分類 v合同法的基本原則 一、合同的概念和特征 v概念 合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 v特征合同是一種民事法律行為 ；合同是雙方或多方的民事法律行為 ；合同是當(dāng)事人在平等自愿互利的基礎(chǔ)上發(fā)生的法律行為 ； 二、合同的分類 v雙務(wù)合同和單務(wù)合同 v有償合同和無償合同 v諾成合同與實(shí)踐合同（諾成合同是指當(dāng)事人意思表示一致即告成立的合同。雖經(jīng)當(dāng)事人雙方意思表示一致，但還須交付標(biāo)的物合同才

2、能成立的，為實(shí)踐合同。 ）v要式合同和不要式合同v有名合同與無名合同 v主合同和從合同 。 三、合同法的基本原則 v平等原則 v自愿原則 v公平原則v誠實(shí)信用原則v公序良俗原則 第二節(jié) 合同的訂立 v概念 合同的訂立是指當(dāng)事人雙方就合同的內(nèi)容經(jīng)過協(xié)商達(dá)成一致的行為。 v合同訂立的程序 v合同的內(nèi)容v合同的形式 v合同成立的時(shí)間和地點(diǎn) v締約過失責(zé)任 一、合同訂立的程序 v要約 。 v承諾 （一）要約 v概念 要約是希望和他人訂立合同的意思表示。 v有效要約的構(gòu)成條件v要約的形式（法律規(guī)定采用書面形式或當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 ） v法律效力v要約的撤回與撤銷 v要約的消滅

3、有效要約的構(gòu)成條件v必須是特定人的意思表示 v必須向相對(duì)人作出 v必須有訂立合同的主觀目的 v內(nèi)容必須具體確定 要約的法律效力 v要約的法律效力 1、要約一經(jīng)生效，要約人即受到要約的約束。要約人對(duì)受要約人的有效承諾必須接受。不得任意撤回、撤銷要約，也不得對(duì)要約內(nèi)容加以變更。 2、受要約人一旦接到要約，即取得了承諾的資格，但沒有承諾的義務(wù)。v要約生效的時(shí)間（ “發(fā)信主義” 和“到達(dá)主義” ） 口頭形式的要約以相對(duì)人了解要約內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)來確定；書面形式的要約只要要約已經(jīng)送達(dá)到受要約人所控制的地方，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定要約已經(jīng)到達(dá)受要約人，要約開始生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的

4、，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的， 該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。 要約的撤回與撤銷v要約的撤回 1、是指要約發(fā)生效力之前，要約人欲使其不產(chǎn)生法律效力的意思表示。 2、撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。 v要約的撤銷 1、是指要約發(fā)生法律效力之后，要約人欲使其喪失法律效力的意思表示。 2、撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾之前到達(dá)受要約人。 3、要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷”或“受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作”的，要約不得撤銷。 要約的消滅v要約

5、被拒絕v要約人依法撤銷要約 v承諾期限屆滿 v受要約人對(duì)要約內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更 （二）承諾 v概念 承諾是受要約人同意要約的意思表示。 v承諾的構(gòu)成條件 v承諾的形式 承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，沉默和不作為本身不能構(gòu)成承諾 。v承諾的生效時(shí)間 v承諾的撤回 有效承諾的構(gòu)成條件v必須由受要約人作出 （可以由其本人或其授權(quán)的代理人作出）v必須向要約人作出 v內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致 v應(yīng)在要約有效期內(nèi)作出 承諾的生效時(shí)間v承諾自承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。v承諾不需要通知的，根據(jù)交易的習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。v采用數(shù)據(jù)、電文形式訂立合同的，承諾到達(dá)的時(shí)間適用合同法第16條第2款的規(guī)定

6、。 承諾的撤回v承諾可以撤回，但撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)于承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。 v只能發(fā)生在承諾采用書面通知的情況下 。v承諾只可能撤回，而不可能撤銷 。 二、合同的內(nèi)容 v合同的主要條款 當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所 ；標(biāo)的 ；數(shù)量和質(zhì)量 ；價(jià)款或者報(bào)酬 ；履行的期限、地點(diǎn)和方式 ；違約責(zé)任 ；解決爭(zhēng)議的方法 。v格式條款 是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。v對(duì)格式條款的限制 對(duì)格式條款的限制v采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按

7、照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說明。 v提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的該條款無效。對(duì)造成對(duì)方人身傷害和因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的免責(zé)條款無效。v對(duì)格式條款理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋，有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋，格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。 三、合同的形式 v口頭形式 一般適用于標(biāo)的數(shù)量不大、內(nèi)容不復(fù)雜而能及時(shí)清結(jié)的合同關(guān)系。 v書面形式 書面形式包括合同書、信件、數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等形式。主要適用標(biāo)的數(shù)額較大、內(nèi)容復(fù)雜、不能立即履行的合同。 四、合同成立的時(shí)

8、間和地點(diǎn) v合同成立的時(shí)間 當(dāng)事人采用合同書的形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立；當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書，簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，合同成立。 v合同成立的地點(diǎn) 承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其

9、約定。當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人 簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。 五、締約過失責(zé)任 v概念 是指締約人因過錯(cuò)違反締約過程中的義務(wù)而依法應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。 v要件 假借訂立合同，惡意磋商；故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況的；有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。 v對(duì)行業(yè)秘密的保護(hù) 當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)氖褂谩Ｐ孤痘蛘卟徽?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 第三節(jié) 合同的效力 v概念 合同效力是指已經(jīng)成立的合同將對(duì)當(dāng)事人乃至第三人產(chǎn)生的法律后果。 包括合同生效 、合同無效 、合同可撤銷和效

10、力待定四種情況。v合同的生效 v無效合同 v可撤銷的合同 v效力待定的合同 一、合同的生效v合同成立與生效的關(guān)系v一般生效要件 1當(dāng)事人締約時(shí)具有相應(yīng)的締約能力 ；2合同當(dāng)事人意思表示真實(shí) ；3合同的目的和內(nèi)容不違反法律或社會(huì)公共利益 ；4合同標(biāo)的確定和履行可能。 v特別生效要件 （一）附條件的合同 是指合同效力的開始或終止取決于將來不確定事實(shí)的發(fā)生或不發(fā)生的合同。 分為附生效條件的合同 和附解除條件的合同 。（二）附期限的合同 是指以一定的期限的到來為其效力開始或終止原因的合同。分為附生效期限的合同和附終止期限的合同 二、無效合同 v概念 無效合同是指欠缺合同的生效要件，在法律上確定的當(dāng)然的

11、完全不發(fā)生法律效力的合同。 v合同絕對(duì)無效的原因 1一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。 2惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益。 3以合法形式掩蓋非法目的。 4損害社會(huì)公共利益。 5違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。v合同無效的法律后果 1返還財(cái)產(chǎn) ； 2賠償損失 ； 3收歸國家所有或返還集體、第三人。 三、可撤銷的合同 v概念 是指合同欠缺一定的生效要件，其有效與否，取決于有撤銷權(quán)的一方當(dāng)事人是否行使撤銷權(quán)的合同。相對(duì)于前述絕對(duì)無效合同而言，可撤銷合同屬于相對(duì)無效的合同。 v合同可撤銷的原因 1因重大誤解訂立的合同。重大誤解的合同是指一方當(dāng)事人在為意思表示時(shí)，對(duì)涉及合同效果的重要

12、事項(xiàng)存在認(rèn)識(shí)上的缺陷，在此基礎(chǔ)上簽訂了對(duì)自己明顯不利益的合同。 2在訂立合同時(shí)顯失公平的。 顯失公平v概念 顯示公平的合同是指合同中雙方當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)明顯不對(duì)等，使一方遭受重大不利的合同。 v表現(xiàn) 1、 一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢(shì)或者利用對(duì)方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)，致使雙方的權(quán)利義務(wù)明顯違反公平、等價(jià)有償原則的； 2、一方以欺詐、脅迫的手段，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同的，只要合同內(nèi)容不損害國家利益的，可以認(rèn)定為顯失公平； 3、一方乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同的； 四、效力待定的合同 v概念 是指已成立的合同，因欠缺一定的生效要件，其生效與否，尚未確定，須經(jīng)過補(bǔ)正方可生效，在一定的

13、期限內(nèi)不予補(bǔ)正則為無效合同。原因是合同的主體資格的欠缺。 v原因 1限制行為能力人訂立的依法不能獨(dú)立訂立的合同（相對(duì)人可以催告法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出）； 2無權(quán)代理人訂立的合同； 3無處分權(quán)人訂立的合同； 4法定代表人越權(quán)訂立的合同； 第四節(jié) 合同的履行v合同履行的概念 是指合同依法成立后，當(dāng)事人雙方按照合同規(guī)定的內(nèi)容，全面完成各自應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)以實(shí)現(xiàn)合同權(quán)利的行為。 分為全部履行 、部分履行 、未履行、遲延履行和單方履行等情形。 v合同的履行規(guī)則 v合同履行中的抗辯權(quán) v合同履行中的保全

14、 v合同履行中的擔(dān)保 一、合同的履行的規(guī)則 v合同履行的原則 v條款約定不明確合同的履行v價(jià)格變動(dòng)合同的履行v合同的不完全履行v合同履行中的情勢(shì)變更 1、合同履行的原則v法定義務(wù)原則 及時(shí)通知義務(wù) ；提供必要條件的協(xié)作義務(wù) ；防止損失擴(kuò)大的義務(wù) ；保密義務(wù) 。v正確履行原則 也稱適當(dāng)履行，是指當(dāng)事人應(yīng)按合同的規(guī)定不折不扣的履行合同義務(wù)。包括： 履行主體正確；（當(dāng)事人可以約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)） 履行標(biāo)的正確 ； 履行時(shí)間正確 ； 履行地點(diǎn)正確 ； 履行方式正確 。 2、條款約定不明確合同的履行v可以協(xié)議補(bǔ)充v不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定v若依以上內(nèi)容仍不能確定的，

15、分別適用下列規(guī)定： 質(zhì)量要求不明確的； 價(jià)款或者報(bào)酬不明確的 ； 履行地點(diǎn)不明確 （給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行）； 履行期限不明確的； 履行方式不明確的 ； 履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的。 3、價(jià)格變動(dòng)合同的履行v執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。 v逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。 v逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。 4、合同的不完全履行 v概念 是指當(dāng)事人在履行合

16、同時(shí)，沒有按照合同約定的全部履行因素進(jìn)行履行的情況。v原因 合同的中止履行 債務(wù)提前履行 部分履行 5、合同履行中的情勢(shì)變更 v是指由于國家經(jīng)濟(jì)政策、社會(huì)經(jīng)濟(jì)形勢(shì)等客觀情勢(shì)發(fā)生巨大變化，致使履行合同將對(duì)一方當(dāng)事人沒有任何意義或者將造成重大損害，而這種變化是當(dāng)事人在訂立合同時(shí)不能遇見并且不能克服的，該當(dāng)事人可以要求對(duì)方就合同的內(nèi)容重新協(xié)商，協(xié)商不成的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者解除合同。 二、合同履行中的抗辯權(quán)v概念 是指權(quán)利人所享有的對(duì)抗對(duì)方當(dāng)事人請(qǐng)求權(quán)的權(quán)利。 v同時(shí)履行抗辯權(quán) 是指合同當(dāng)事人雙方的債務(wù)沒有先后履行的順序時(shí)，一方在對(duì)方未為對(duì)待給付前，可以拒絕對(duì)方的履行要求。 v不安

17、抗辯權(quán) 是指雙務(wù)合同中依約定應(yīng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人在有確切證據(jù)證明對(duì)方難以為對(duì)待給付時(shí)，有權(quán)中止履行。 v后履行抗辯權(quán) 有確切證據(jù)證明v1、經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；v2、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金、以逃避債務(wù)；v3、喪失商業(yè)信譽(yù)；v 4、當(dāng)事人有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形v中止履行的，應(yīng)及時(shí)通知對(duì)方。對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。 三、合同履行中的保全 v合同保全的概念 是指法律為防止因債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來危害而對(duì)合同債權(quán)人采取一定保護(hù)措施的制度。 v代位權(quán) 是指?jìng)鶛?quán)人以自己的名義行使

18、債務(wù)人對(duì)第三人的債權(quán)的權(quán)利。v撤銷權(quán) 是指?jìng)鶛?quán)人對(duì)于債務(wù)人實(shí)施的減少財(cái)產(chǎn)的行為而危害到債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，可請(qǐng)求法院予以撤銷其行為的權(quán)利。 對(duì)第三人的債權(quán)v行使條件 債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合法 債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán) 債務(wù)人的債權(quán)已到期 債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán) v必須通過法院進(jìn)行，其行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限 v行使代位權(quán)的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān) 撤銷權(quán)成立的要件及行使 v客觀要件 （1）債務(wù)人實(shí)施了法律上的處分行為 ；（2）債務(wù)人的處分行為是以財(cái)產(chǎn)為標(biāo)的 ；（3）債務(wù)人的行為有害債權(quán) ；v主觀要件 是指?jìng)鶆?wù)人和第三人具有主觀上的惡意v行使 由債權(quán)人以自己的名義在訴訟上行使。撤銷權(quán)

19、的行使范圍也以債權(quán)人的債權(quán)范圍為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。 四、合同履行中的擔(dān)保 v概念v是指為了確保合同的切實(shí)履行而由法律規(guī)定的或者雙方當(dāng)事人共同商定的具有法律效力的保證措施。 v保證 v抵押 v質(zhì)押 v留置 v定金 （一）保證v概念 是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。有一般保證和連帶責(zé)任保證兩種 。v保證的效力 1、先訴抗辯權(quán) ：是保證人對(duì)抗債權(quán)人請(qǐng)求權(quán)的一項(xiàng)抗辯權(quán)，是指保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁

20、，并就主債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，得對(duì)債權(quán)人拒絕承擔(dān)保證責(zé)任的權(quán)利。連帶責(zé)任的保證人不享有先訴抗辯權(quán)，而一般保證的保證人享有先訴抗辯權(quán)。 2、先訴抗辯權(quán)的消滅 （1）債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的；（2）人民法院受理債務(wù)人的破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；（3）保證人以書面形式放棄先訴抗辯權(quán)的。 v保證的期限 保證合同的期限由當(dāng)事人約定，當(dāng)事人未約定的，保證期限為6個(gè)月，自主債務(wù)履行期限屆滿之日起計(jì)算。物的擔(dān)保效力優(yōu)于保證的效力，保證人僅對(duì)物的擔(dān)保以外的債權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任。v保證人的免責(zé) 保證人的免責(zé)v主合同雙方當(dāng)事人串通，騙取保證人提供保證的；v主合同債權(quán)人采

21、取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實(shí)意思的情況下提供擔(dān)保的。v主合同無效，保證合同無效，但保證人有過錯(cuò)的，應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。 （二）抵押v概念 是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的占有，將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依法以抵押物折價(jià)或者以拍賣、變賣抵押物的價(jià)款優(yōu)先受償。v 效力 1、抵押擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及其利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的費(fèi)用。2、抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理抵押登記的抵押物的，應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已抵押的情況；3、抵押人未通知抵押權(quán)人或者未告知受讓人的，轉(zhuǎn)讓行為無效。4、轉(zhuǎn)讓抵押物的價(jià)款明顯低于其價(jià)值的，

22、抵押權(quán)人可以要求抵押人提供相應(yīng)的擔(dān)保，抵押人不提供的，不得轉(zhuǎn)讓抵押物。抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物所得價(jià)款，應(yīng)當(dāng)向抵押權(quán)人提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與抵押權(quán)人約定的第三人提存。5、抵押人的行為足以使抵押物的價(jià)值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人停止其行為。抵押物價(jià)值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人恢復(fù)抵押物的價(jià)值或者提供與減少的價(jià)值相當(dāng)?shù)膿?dān)保。抵押人對(duì)抵押物價(jià) 值減少無過錯(cuò)的，抵押權(quán)人只能在抵押人因損害而得到的賠償范圍內(nèi)要求提供擔(dān)保。抵押物價(jià)值未減少的部分，仍作為債權(quán)的擔(dān)保。抵押權(quán)不得與債權(quán)分立而單獨(dú)轉(zhuǎn)讓或者作為其他債權(quán)的擔(dān)保。6、抵押權(quán)與其擔(dān)保的債權(quán)同時(shí)存在，債權(quán)消滅的，抵押權(quán)也消滅。一物之上設(shè)定兩個(gè)或兩個(gè)以

23、上的抵押的，先設(shè)定的抵押優(yōu)于后設(shè)定的抵押。 （三）質(zhì)押 v概念 質(zhì)押是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人將其動(dòng)產(chǎn)或者以所有權(quán)以外的權(quán)利移交債權(quán)人占有，將該動(dòng)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依法以該動(dòng)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該動(dòng)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。質(zhì)押分為動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押兩種。提供抵押財(cái)產(chǎn)的債務(wù)人和第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，移交的動(dòng)產(chǎn)為質(zhì)物。v權(quán)利質(zhì)押 是指?jìng)鶆?wù)人和第三人為標(biāo)的作債務(wù)履行擔(dān)保的行為。v可供設(shè)立質(zhì)押的權(quán)利種類 1債權(quán)（主要有匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單等。 ）；2依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票 ；3依法可以 轉(zhuǎn)讓的知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán) ；4依法可轉(zhuǎn)讓的其他權(quán)利 。 （四）

24、留置 v概念 是指?jìng)鶛?quán)人按照合同的約定占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，債務(wù)人不按合同約定的期限履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)扣留該動(dòng)產(chǎn)，經(jīng)過一定的寬限期債權(quán)仍得不到實(shí)現(xiàn)的，債權(quán)人依法從該動(dòng)產(chǎn)變價(jià)中優(yōu)先受償?shù)囊环N債權(quán)擔(dān)保方式。 v留置的適用 因保管合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)留置。 （五）定金 v概念 定金是合同當(dāng)事人約定一方在合同訂立時(shí)或在合同履行前預(yù)先給付對(duì)方一定數(shù)量的金錢，以保障合同債權(quán)實(shí)現(xiàn)的一種擔(dān)保方式。給付定金一方不履行債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；接受定金的一方不履行債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙被返還定金。v限制 定金數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%。 第五節(jié) 合同

25、的變更、轉(zhuǎn)讓和終止v合同變更 v合同的轉(zhuǎn)讓 v合同的終止 一、合同變更 v合同變更的概念 合同變更指有效成立的合同在尚未履行和未履行完畢之前，由于一定法律事實(shí)的出現(xiàn)而使合同內(nèi)容發(fā)生改變。 v合同變更的方式 （1）合意 ；（2）法院和仲裁機(jī)關(guān)的裁決； v變更的效力 （1）就合同變更部分發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅的后果，同時(shí)，原合同未變更部分仍保持原有的效力；（2）合同變更僅對(duì)未履行部分發(fā)生法律效力，對(duì)已履行部分沒有溯及力，當(dāng)事人不得主張已履行的部分按變更后的合同重新履行。 合意變更v當(dāng)事人對(duì)合同變更內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更v當(dāng)事人就變更合同內(nèi)容協(xié)商一致后，如果法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批

26、準(zhǔn)、登記手續(xù)的，必須依照規(guī)定辦理相關(guān)手續(xù)才能發(fā)生變更的效力。 法院和仲裁機(jī)關(guān)的裁決變更v因情勢(shì)變更的出現(xiàn)v因可歸責(zé)于債務(wù)人的事由而導(dǎo)致原合同沒有履行 （如暫時(shí)無力償還的債務(wù)，可以由法院裁決分期償還 ）v因重大誤解或顯失公平的合同，可裁決變更 二、合同的轉(zhuǎn)讓 v合同轉(zhuǎn)讓的概念v合同的轉(zhuǎn)讓是指不改變合同的內(nèi)容，而合同當(dāng)事人發(fā)生變更的一種法律制度。合同的轉(zhuǎn)讓即為合同主體的變更。不同于合同的分包也不同于“他益合同” 。 v合同轉(zhuǎn)讓的類型v（1）債權(quán)讓與 ；（2）債務(wù)轉(zhuǎn)移 ；（3）債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移 ； （一）債權(quán)讓與v概念 即合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，是指不改變合同的內(nèi)容，債權(quán)人通過與第三人訂立合同的方式將債權(quán)

27、移轉(zhuǎn)于第三人。其中債權(quán)人稱為讓與人，第三人稱為受讓人。債權(quán)讓與分為全部讓與和部分讓與。 v對(duì)債權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制 （1）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)。包括基于特定身份而發(fā)生的債權(quán)和基于特定的信賴關(guān)系而發(fā)生的債權(quán)。（2）按照當(dāng)事人的約定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)；（3）依照法律的規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán) 。 v債權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律效力 債權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律效力v對(duì)于債務(wù)人的效力 債權(quán)轉(zhuǎn)讓自通知債務(wù)人時(shí)生效。v債權(quán)轉(zhuǎn)讓對(duì)于受讓人、讓與人的效力 債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同一經(jīng)成立，受讓人便取得了受讓的債權(quán)，并同時(shí)取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。讓與人須對(duì)受讓人承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)，如告知 義務(wù)，對(duì)出讓的債權(quán)負(fù)有權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任 ，

28、但讓與人對(duì)債務(wù)人的履行能力不負(fù)擔(dān)保責(zé)任，讓與人與受讓人有明確約定的除外。 （二）債務(wù)轉(zhuǎn)移v概念 又稱債務(wù)承擔(dān)，即合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移，是指在不改變合同內(nèi)容的前提下，債務(wù)人將合同債務(wù)的全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人。與第三人履行合同不同。v債務(wù)承擔(dān)的方式 （1）債權(quán)人與第三人訂立債務(wù)承擔(dān)合同，并通知債務(wù)人。 （2）債務(wù)人與第三人訂立債務(wù)承擔(dān)合同，并經(jīng)債權(quán)人同意。 v債務(wù)轉(zhuǎn)移的法律效力 債務(wù)轉(zhuǎn)移的法律效力v生效條件 債務(wù)承擔(dān)一經(jīng)債權(quán)人同意，即發(fā)生債務(wù)轉(zhuǎn)移的法律效力。但依據(jù)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，債務(wù)轉(zhuǎn)移應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)后，債務(wù)轉(zhuǎn)移才能生效。 v債權(quán)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的法律效力 新債務(wù)人可以主

29、張?jiān)瓊鶆?wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯權(quán)，但專屬于原債務(wù)人的抗辯權(quán)，新債務(wù)人不得主張。v債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的法律效力 新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但該從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。 （三）債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移 v概念 又稱概括承受，指合同的當(dāng)事人一方將自己的權(quán)利義務(wù)概括地移轉(zhuǎn)給第三人。v分類 （1）合同承受：是指一方當(dāng)事人與他人訂立合同后，依照其與第三人的約定并經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人的同意，由第三人取代自己在合同關(guān)系中的法律地位，承受合同中規(guī)定的全部權(quán)利義務(wù)。 （2）企業(yè)合并、分立：當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定外，

30、由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。 三、合同的終止 v合同終止的概念 是指因一定法律事實(shí)的發(fā)生，使合同當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系歸于消滅。 v合同終止的情形 （1）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行 ；（2）合同解除 ；（3）債務(wù)互相抵消 ；（4）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存 ；（5）債權(quán)人免除債務(wù) ；（6）混同 ；（7）法律規(guī)定或當(dāng)事人約定終止的其他情形 。v合同終止后的效力 （1）合同權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵守誠實(shí)信用的原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)；（2）合同終止后不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力；（3）合同終止后不影響 當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利；（4）合同

31、終止后不影響合同中約定的爭(zhēng)議處理?xiàng)l款的效力。 合同解除v概念 是指合同有效成立后，在沒有履行或沒有完全履行之前，當(dāng)事人雙方通過協(xié)議或者一方行使解除權(quán)的方式，使合同關(guān)系提前消滅。v分類 分為雙方協(xié)議解除合同 和單方解除 兩種情況。合同的單方解除包括法定解除和約定解除權(quán)兩種 。v單方法定解除的情形 （1）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的 ；（2）當(dāng)事人預(yù)期違約 ；（3）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（4）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的；（5）法律規(guī)定的其他情形 。 v合同解除的法律后果 （1）終止履行 ；（2）恢復(fù)原狀或采取其他補(bǔ)救措施； （

32、3）賠償損失 。 債務(wù)抵消 v概念 是指兩人互負(fù)給付種類相同的債務(wù)時(shí)，雙方各以其債權(quán)充當(dāng)債務(wù)之清償，而使自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)在對(duì)等數(shù)額內(nèi)相互消滅。可以分為法定抵消和協(xié)議抵消兩種 。v法定抵消 雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù) ；兩項(xiàng)債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同 ；兩項(xiàng)債務(wù)已到履行期 ；依法律規(guī)定和合同性質(zhì)可以抵消 。一方當(dāng)事人主張抵消的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方當(dāng)事人。抵消不得附條件和附期限。抵消的通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。抵消的效力是使雙方的債務(wù)在對(duì)等額內(nèi)相互消滅。 v協(xié)議抵消 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致也可以抵消 。 標(biāo)的物提存 v概念v是指由于債權(quán)人的原因而無法向其交付合同標(biāo)的物時(shí)，債務(wù)

33、人將標(biāo)的物交給提存機(jī)關(guān)而使合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止的制度。提存的標(biāo)的物必須是適于提存的物，若標(biāo)的物不適于提存或者提存費(fèi)用過高的，債務(wù)人依法可以拍賣或者變賣標(biāo)的物，提存所得價(jià)款。 v法定情形v（1）債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；（2）債權(quán)人下落不明 ；（3）債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人 ；（4）法律規(guī)定的其他情形。 v法律后果 提存的法律效力v在提存人與提存機(jī)關(guān)之間產(chǎn)生法律效力 提存機(jī)關(guān)應(yīng)妥善保管提存物，對(duì)于不宜長(zhǎng)期保管或已過期保管的提存物，提存機(jī)關(guān)有權(quán)拍賣，保存其價(jià)款。提存物交付提存后，原則上不得取回，但法律規(guī)定可以取回的例外。v在提存人與提存受領(lǐng)人之間產(chǎn)生法律效力 （1）自

34、提存之日起債權(quán)人與債務(wù)人之間的合同關(guān)系消滅，債權(quán)人不得再向債務(wù)人請(qǐng)求履行合同。（2）標(biāo)的物提存后，債務(wù)人應(yīng)及時(shí)通知債權(quán)人或者債權(quán)人的繼承人、監(jiān)護(hù)人。但債權(quán)人下落不明的除外。（3）標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān)。提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有。提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。 v在提存受領(lǐng)人與提存機(jī)關(guān)之間產(chǎn)生法律效力 債權(quán)人可以隨時(shí)領(lǐng)取提存物，但債權(quán)人對(duì)于債務(wù)人負(fù)有到期債務(wù)的，在債權(quán)人未履行債務(wù)或者提供擔(dān)保之前，提存部門根據(jù)債務(wù)人的要求應(yīng)當(dāng)拒絕其領(lǐng)取提存物。債權(quán)人領(lǐng)取提存物時(shí)，應(yīng)當(dāng)向提存機(jī)關(guān)支付提存費(fèi)用。債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起五年內(nèi)不行使的，就喪失了提存物的所有權(quán)，提存物在扣除提存費(fèi)用后歸國家所有。 混同 v概念 是指?jìng)鶛?quán)人和債務(wù)人同歸于一人，從而使合同關(guān)系消滅。 v分類 （1）企業(yè)合并；（2）第三人同時(shí)繼承債權(quán)人的債權(quán)和債務(wù)人的債務(wù)等