《華東政法大學(xué) 刑法學(xué)2001 考研專業(yè)課真題》由會(huì)員分享，可在線閱讀，更多相關(guān)《華東政法大學(xué) 刑法學(xué)2001 考研專業(yè)課真題（6頁珍藏版）》請(qǐng)?jiān)谘b配圖網(wǎng)上搜索。

1、 刑法學(xué)2001 一、簡要回答下列問題。(每題3分，共15分) 1．刑法中關(guān)于中止犯的處罰規(guī)定。 [解答] 根據(jù)我國刑法規(guī)定，在犯罪過程中，自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效的防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止。犯罪中止的行為人是中止犯，中止犯在客觀上實(shí)施了犯罪行為，但他又實(shí)施了中止把罪行為，從而消除或者減小了其犯罪行為的社會(huì)危害性；在主觀上具有犯罪的意圖，但在犯罪過程中卻自動(dòng)放棄了犯罪意圖，轉(zhuǎn)變?yōu)橹兄狗缸锏男睦響B(tài)度，從而其主觀惡性也已經(jīng)減小或者消失，因此刑法對(duì)中止犯規(guī)定的處罰原則是：對(duì)于中止犯，沒有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰；造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。 [評(píng)述] 本題考查的是犯罪中

2、止的問題，主要是刑法對(duì)犯罪中止的處理的規(guī)定。犯罪中止作為犯罪過程的一個(gè)特殊形態(tài)，畢竟和犯罪既遂不同，因此在處罰上應(yīng)和既遂的情況區(qū)別開來。另外，在對(duì)中止犯的認(rèn)定問題，即如何才是有效的中止；對(duì)中止犯處罰的依據(jù)問題上都有值得進(jìn)一步研究的地方，在實(shí)際學(xué)習(xí)中首先要對(duì)這些基本情況有一個(gè)了解，為將來的研究打好基礎(chǔ)。 [解答參考資料] 蘇惠漁主編《刑法學(xué)》(修訂版)，中國政法大學(xué)出版社1997年版。 2．二人以上共同過失犯罪的，如何定罪處罰? [解答] 根據(jù)我國刑法的規(guī)定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪，構(gòu)成共同犯罪要求犯罪主體必須是二人以上；客觀方面必須具有共同的犯罪行為；主觀方面具有共同的故意

3、，只有同時(shí)具備了這些條件才可以構(gòu)成共同犯罪。對(duì)二人以上的共同過失行為，造成一個(gè)危害結(jié)果的，不構(gòu)成共同犯罪，因?yàn)橹饔^上沒有共同犯罪的故意。對(duì)此，我國刑法第5條第2款明確規(guī)定：二人以上共同過失犯罪，不以共同犯罪論處；應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，按照他們所犯的罪分別處罰。 [評(píng)述] 本題是對(duì)共同犯罪的考查，題目具有一定的迷惑性。目前我國刑法規(guī)定共同犯罪僅包括共同故意犯罪，局限在這個(gè)范圍內(nèi)進(jìn)行研究，對(duì)所謂的共同過失犯罪不以共同犯罪論處，而是分別定罪處罰。但是從國外的理論上看，對(duì)共同過失犯罪也有國家認(rèn)為是共同犯罪的一種；我國前不久對(duì)交通肇事罪的有關(guān)司法解釋中出現(xiàn)了交通肇事罪的共犯，而傳統(tǒng)理論認(rèn)為交通肇事罪是過

4、失犯罪，這一司法解釋的出現(xiàn)，雖是來自現(xiàn)實(shí)的需要，但無疑是對(duì)傳統(tǒng)理論的一種挑戰(zhàn)，也進(jìn)一步證明了在共同犯罪研究方面需要深入，甚至需要大的突破。 [解答參考資料] 蘇惠漁主編《刑法學(xué)》(修訂版)，中國政法大學(xué)出版社1997年版。 3．刑法在挪用公款罪的規(guī)定中，關(guān)于“挪用公款數(shù)額巨大不退還的”含義如何理解? [解答] 我國刑法中對(duì)挪用公款罪的規(guī)定里，關(guān)于挪用公款數(shù)額巨大不退還的處罰，在刑法修改以前是按照貪污罪論處；刑法修改以后，不再以貪污罪定罪量刑，而是處10年以上有期徒刑或者無期徒刑。挪用公款數(shù)額巨大不退還的，是指挪用公款數(shù)額巨大，因客觀原因在一審前不能退還的。這里的不退還是因?yàn)榭陀^原因?qū)?/p>

5、致的不能退還，如果是行為人客觀上有能力退還但是惡意不退還，想據(jù)為已有，則構(gòu)成其他犯罪，不再以本罪定罪量刑。 [評(píng)述] 本題是對(duì)挪用公款罪的考察。由于刑法修改以前對(duì)挪用公款數(shù)額巨大不退還的是依據(jù)貪污罪定罪量刑的，修改后的刑法對(duì)此作了修改，挪用公款數(shù)額巨大不退還是由于客觀原因不能退還的，仍然應(yīng)按照挪用公款罪定罪，細(xì)化了發(fā)生不退還的情況時(shí)對(duì)行為人主觀的考察，其合理性明顯增加，和刑法的基本理論吻合。在實(shí)際的學(xué)習(xí)中，我們要注意對(duì)新舊刑法的這種變化的比較，并注意把握變化的原因和實(shí)質(zhì)。 [解答參考資料] 蘇惠漁主編《刑法學(xué)》(修訂版)，中國政法大學(xué)出版社1997年版；高銘暄、馬克昌主編《刑法學(xué)》，北

6、京大學(xué)出版社2000年版。 4．刑法關(guān)于盜竊罪規(guī)定中的“多次盜竊”，應(yīng)如何認(rèn)定? [解答] 我國刑法規(guī)定的盜竊罪是指以非法占有為目的，秘密的多次竊取或者竊取數(shù)額較大的公私財(cái)物的行為，客觀方面的表現(xiàn)是多次秘密竊取或者秘密竊取數(shù)額較大的公私財(cái)物的行為，一般認(rèn)為，對(duì)于累汁盜竊數(shù)額雖未達(dá)到數(shù)額較大標(biāo)準(zhǔn)，但多次實(shí)施盜竊的，也構(gòu)成本罪，所謂多次，通常是指3次以上，包括本數(shù)在內(nèi)；多次盜竊，是指1年內(nèi)人戶盜竊或者在公共場(chǎng)所扒竊3次以上，對(duì)于盜竊不足3次，且竊取財(cái)物數(shù)額較小的，不應(yīng)認(rèn)為是犯罪。需要指出的是，盜竊次數(shù)多少，是決定盜竊行為社會(huì)危害程度的重要因素，但不是惟一因素。區(qū)分罪與非罪，還必須結(jié)合其他情節(jié)

7、，綜合分析判斷。 [評(píng)述] 本題是對(duì)盜竊罪的考查。一般說來，認(rèn)定盜竊罪有兩個(gè)重要標(biāo)準(zhǔn)：一是盜竊數(shù)額較大；二是多次盜竊。但是在司法實(shí)踐中，這兩個(gè)重要標(biāo)準(zhǔn)往往被當(dāng)作惟一標(biāo)準(zhǔn)，其實(shí)是對(duì)此的誤解。從我國刑法的立法宗旨和相關(guān)司法解釋來看，在具體定罪時(shí)還要注意結(jié)合其他情節(jié)綜合分析，此點(diǎn)值得我們注意。 [解答參考資料] 蘇惠漁主編《刑法學(xué)》(修訂版)，中國政法大學(xué)出版社1997年版；高銘暄、馬克昌主編《刑法學(xué)》，北京大學(xué)出版社2000年版。 5．根據(jù)刑法有關(guān)規(guī)定，綁架他人致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的，如何定罪? [解答] 我國刑法239條規(guī)定，犯綁架罪，致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的

8、，處死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。所謂致使被綁架人死亡，是指在綁架實(shí)施過程中，因使用暴力，故意傷害致人死亡或者因過失致人死亡。殺害被綁架人，包括先殺害人質(zhì)，然后隱瞞真相，向人質(zhì)的利害關(guān)系人或者有關(guān)單位提出要挾；或者在要求未得到滿足或得到滿足以后殺死人質(zhì)。 [評(píng)述] 本題是對(duì)綁架罪定罪情況的考察。涉及的是綁架罪的特殊犯罪構(gòu)成的定罪處罰，在這個(gè)問題上，刑法直接規(guī)定可以處死刑并處沒收財(cái)產(chǎn)，沒有必要進(jìn)行數(shù)罪并罰，不按數(shù)罪處理。是一個(gè)比較特殊的規(guī)定，需要我們注意。 [解答參考資料] 蘇惠漁主編《刑法學(xué)》(修訂版)，中國政法大學(xué)出版社1997年版；高銘暄、馬克昌主編《刑法學(xué)》，北京大學(xué)出版社2000年版。

9、 二、根據(jù)全國人大常委會(huì)的解釋，村民委員會(huì)等村基層組織人員在從事那些工作時(shí)屬于刑法第93條第2款規(guī)定的：“其他依照法律從事公務(wù)的人員”，并作法理分析。(15分) [解答] 刑法93條第二款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”是指依照法律規(guī)定選舉或者任命產(chǎn)生，從事某項(xiàng)公共事務(wù)管理的人員，包括農(nóng)村村民委員會(huì)、城鎮(zhèn)居民委員會(huì)的組成人員。依照全國人大常委會(huì)通過的《關(guān)于（中華人民共和國刑法）第93條第二款的解釋》的規(guī)定，村民委員會(huì)等基層組織人員在協(xié)助人民政府從事下列行政管理工作時(shí)屬于刑法93條規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”：①救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、救濟(jì)款物的管理；②社會(huì)捐助公益事業(yè)款物

10、的管理；③國有土地的經(jīng)營和管 理；④土地征用補(bǔ)償費(fèi)用的管理；⑤代征、代繳稅款；⑥有關(guān)計(jì)劃生育、戶籍、征兵工作；⑦其他行政管理工作。依據(jù)這一立法解釋，村民委員會(huì)等基層組織人員在協(xié)助人民政府從事上述管理工作時(shí)，可以以國家工作人員論，如果這些人員在此時(shí)有利用 職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為，即可構(gòu)成貪污罪。此解釋的出臺(tái)，是司法實(shí)踐的需要，是對(duì)貪污罪的主體范圍的進(jìn)一步明確，尤其是對(duì)刑法93條第2款中規(guī)定的國家工作人員的第4種情況的具體說明，有利于實(shí)際操作。從法理上看，貪污罪這一罪名的規(guī)定是為了打擊那些具有管理公務(wù)或者社會(huì)性福利事務(wù)的特殊身份的行為人，利用自己職務(wù)

11、上的便利侵犯公共財(cái)產(chǎn)。也就是說本罪是為了保護(hù)公共財(cái)產(chǎn)針對(duì)特定的主體而制定的，在此罪名里最重要的問題就是確定這一類特殊主體的范圍。在刑法93條第二款規(guī)定了國家工作人員的具體范圍，其中將“其他依法從事公務(wù)的人員”也規(guī)定為國家工作人員，但是仍然是一種籠統(tǒng)性的規(guī)定，在實(shí)際操作中仍存在問題。為此，全國人大作了相應(yīng)的立法解釋。從該解釋的具體內(nèi)容來看，作為村民委員會(huì)等基層組織的人員在該解釋確立的范圍內(nèi)從事活動(dòng)的，仍然以國家工作人員論處。這些活動(dòng)主要是社會(huì)福利性事務(wù)和國家授權(quán)或者委托基層組織管理的事務(wù)，從根本上說，仍然具有公務(wù)的性質(zhì)，對(duì)社會(huì)有重要意義，因此，將從事這些公務(wù)的人員劃歸到國家工作人員的范圍以內(nèi)，是

12、合理的，也是必要的。 [評(píng)述] 本題主要是考查最新頒布的對(duì)刑法93條第二款的立法解釋。主要在于我們及時(shí)了解相關(guān)的解釋，更重要的是理解解釋出臺(tái)的法理依據(jù)。而這都要靠我們平時(shí)注意積累，并要習(xí)慣于思考問題， [解答參考資料] 蘇惠漁主編《刑法學(xué)》(修訂版)，中國政法大學(xué)出版社1997年版；高銘暄、馬克昌主編《刑法學(xué)》，北京大學(xué)出版社2000年版。 三、闡明疏忽大意過失的概念及其與間接故意的主要區(qū)別。(10分) [解答]疏忽大意的過失，是指應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽]有預(yù)見，以至發(fā)生這種結(jié)果的心理態(tài)度。疏忽大意的過失是一種無認(rèn)識(shí)的過失，即行為人沒有預(yù)見自己的行為

13、可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果；行為人之所以沒有預(yù)見自己行為的危害結(jié)果，不是因?yàn)樗荒茴A(yù)見。而是在應(yīng)當(dāng)預(yù)見的前提下，由于疏忽大意而沒有預(yù)見，如果行為人小心謹(jǐn)慎，認(rèn)真負(fù)責(zé)，就可以預(yù)見，應(yīng)當(dāng)預(yù)見是前提，沒有預(yù)見是事實(shí)，疏忽大意是原因。所謂的間接故意，是指明知自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。間接故意是認(rèn)識(shí)要素和意志要素的統(tǒng)一。其中的認(rèn)識(shí)要素是行為人明知自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果；意志要素是行為人放任危害結(jié)果的發(fā)生。疏忽大意的過失和間接故意都是刑法中規(guī)定的犯罪主觀要件，是犯罪構(gòu)成要件的重要內(nèi)容?但是，二者還是有區(qū)別的，主要表現(xiàn)在：首先，間接故意屬于犯罪主觀方面中的故意的

14、范疇，而疏忽大意的過失則屬于過失范疇。二者的本質(zhì)不一樣，其中，間接故意反映的是對(duì)社會(huì)關(guān)系的積極的蔑視的態(tài)度，疏忽大意的過失反映的是對(duì)社會(huì)關(guān)系的消極的不保護(hù)。其次，在構(gòu)成要件上，間接故意是認(rèn)識(shí)要素和意志要素的統(tǒng)一，其中認(rèn)識(shí)要素是明知自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果。意志因素是放任危害結(jié)果的發(fā)生；在疏忽大意的過失中，認(rèn)識(shí)要素是應(yīng)當(dāng)預(yù)見而沒有預(yù)見，疏忽大意的意志因素，也表現(xiàn)為無意志，即從意志因素與認(rèn)識(shí)因素的關(guān)系上看，既然是無認(rèn)識(shí)，就必然無意志，從實(shí)質(zhì)上看，疏忽大意的過失的行為人是希望危害結(jié)果不發(fā)生，至少可以說是既不希望也不放任危害結(jié)果的發(fā)生，這種意志因素，使得其罪過性明顯小于故意的罪過性。 [評(píng)述

15、] 本題考查的是間接故意和疏忽大意的過失之間的區(qū)別問題。通常我們見到的是要求比較間接故意和過于自信的過失的比較，二者之間有異同點(diǎn)。本題反常理而為，初看有些棘手，但只要我們把握了二者的本質(zhì)很認(rèn)識(shí)因素和意志因素，比較起來也；不會(huì)有多大的困難。關(guān)鍵看自己的組織能力和綜合分析能力，這也是本題的暗含考查因素。 [解答參考資料]蘇惠漁主編《刑法學(xué)》(修訂本)，中國政法大學(xué)出版社1997年版。 四、闡明刑法中關(guān)于貪污罪主體的規(guī)定及其與受賄罪主體的異同點(diǎn)。(10分) [解答] 貪污罪，是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。本罪的主體是特殊主體，具體包括

16、兩類人員：一是國家工作人員。根據(jù)刑法93條的規(guī)定，國家工作人員包括：①國家機(jī)關(guān)從事公務(wù)的人員。包括在各級(jí)國家行政、司法、軍事機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，也包括在黨的機(jī)關(guān)以及政協(xié)各級(jí)機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。②國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員。國有公司是指公司財(cái)產(chǎn)完全屬于國家所有的公司、股份有限公司以及國家控股的股份有限公司；國有企業(yè)是指財(cái)產(chǎn)完全屬于國家所有的從事生產(chǎn)、經(jīng)營活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)組織；國有事業(yè)單位是指國家投資興辦管理的科研、教育、文化、衛(wèi)生、體育、新聞、廣播、出版等；人民團(tuán)體是指各民主黨派，各級(jí)工會(huì)、共青團(tuán)等群眾性組織。③國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)

17、單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員，至于其原來是否具備國家工作人員的身份在所不問。④其他依照法律從事公務(wù)的人員，即依照法律規(guī)定選舉或者任命產(chǎn)生，從事某項(xiàng)公共事務(wù)管理的人員，包括農(nóng)村村民委員會(huì)。城鎮(zhèn)居民委員會(huì)的組成人員。以上四種人員中，除國家機(jī)關(guān)工作人員以外，其余均以國家工作人員論。另一類是受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員，這類人員不屬于國家工作人員，而是受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)等委托，以承包、租賃等方式管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員。所謂的受賄罪，是指國家工作人員利用職務(wù) 上的便利，索取他人財(cái)物的，或者非法收受他人 財(cái)物，為他人謀取利益的行為。本罪的主體是特

18、 殊主體，只能由國家工作人員構(gòu)成，這里說的國家工作人員，是指在職的國家工作人員，與刑法總則第93條關(guān)于國家工作人員的范圍相同。從兩罪的主體來看，貪污罪的犯罪主體范圍更廣一些，除了包括國家工作人員以外，還包括受國家機(jī)關(guān)、國有公司等委托，管理經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員，這些人員可能不具有國家工作人員的身份，但是也可以構(gòu)成貪污罪的主體；而作為受賄罪的主體，只能是國家工作人員，而且必須是在職的國家工作人員。二者在主體上的不要區(qū)別是范圍的不同，前者的范圍更廣一些。 [評(píng)述] 本題主要是考查貪污罪的主體問題。貪污罪是刑法中一個(gè)很重要的罪名，目前對(duì)貪污罪的較難把握的一個(gè)是客觀方面的認(rèn)定問題，另一個(gè)就是主體問題

19、，尤其是在實(shí)際中如何具體把握本罪的主體范圍，仍然是有一定的難度的，需要我們多加注意，也要有意識(shí)的思考和研究。本題旨在通過比較貪污罪和受賄罪的主體，以求我們對(duì)貪污罪和受賄罪此類犯罪主體的準(zhǔn)確把握。 [解答參考資料] 蘇惠漁主編《刑法學(xué)》(修訂版)，中國政法大學(xué)出版社1997年版。 五、闡明全國人大常委會(huì)通過的《刑法修正案》對(duì)刑法第168條(徇私舞弊造成破產(chǎn)、虧損罪)進(jìn)行修改后的新規(guī)定，修改后的條文與原條文有那些主要不同。(15分) [解答] 原刑法第168條規(guī)定的是徇私舞弊造成破產(chǎn)、虧損罪，是指國有公司、企業(yè)直接負(fù)責(zé)的主管人員，徇私舞弊，造成國有公司、企業(yè)破產(chǎn)或者嚴(yán)重虧損，致使國家利益

20、遭受重大損失的行為。本罪的主體是國有公司、企業(yè)直接負(fù)責(zé)的主管人員；客觀方面表現(xiàn)為不履行法律和職務(wù)要求的職責(zé)，為了私情濫用職權(quán)，損公肥私、化公為私，揮霍浪費(fèi)，造成國有公司、企業(yè)宣告倒閉或者資不抵債而負(fù)債累累，致使國家利益遭受重大損失的行為；主觀方面是過失。在量刑上，規(guī)定犯本罪的，處3年以下有期徒刑或者拘役。全國人大常委會(huì)通過的(刑法修正案)對(duì)原刑法第168條進(jìn)行修改，產(chǎn)生了兩個(gè)新的罪名：即玩忽職守造成破產(chǎn)、嚴(yán)重?fù)p失罪和濫用職權(quán)造成破產(chǎn)、嚴(yán)重?fù)p失罪，并在具體的量刑幅度上分別較原條文有所變化。玩忽職守造成破產(chǎn)、嚴(yán)重虧損罪是刑法修正案對(duì)刑法典第168條修改以后新產(chǎn)生的一個(gè)罪名，是指國有公司、企業(yè)的工作

21、人員由于嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，造成國有公司、企業(yè)破產(chǎn)或者嚴(yán)重?fù)p失，或者國有事業(yè)單位工作人員嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，致使國家利益遭受重大損失的行為。本罪的主體是國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，不僅限于領(lǐng)導(dǎo)人員，而是包括在國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位工作的所有工作人員，包括普通工人。犯本罪的，處3年以下有期徒刑或者拘役；致使國家利益遭受特別重大損失的，處3年以上7年以下有期徒刑。上述人員，徇私舞弊犯本罪的，應(yīng)從重處罰。濫用職權(quán)造成破產(chǎn)、嚴(yán)重?fù)p失罪，也是刑法修正案對(duì)刑法典168條修改而來的，是指國有公司、企業(yè)的工作人員濫用職權(quán)，造成國有公司、企業(yè)破產(chǎn)或者嚴(yán)重?fù)p失，或者國有事業(yè)單位的工作人員濫用職權(quán)，致使國家利益遭受重

22、大損失的行為。本罪的罪過是間接故意。犯本罪的，處3年以下有期徒刑或者拘役：致使國家利益遭受特別重大損失的，處3年以上7年以下有期徒刑。上述人員徇私舞弊犯本罪的，從重處罰。從這些變化可以看出，修正案對(duì)原刑法典168條的修改具體衷現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：首先是罪名的細(xì)化，把原來的一個(gè)罪名細(xì)化為兩個(gè)新的罪名；其次，擴(kuò)大了主體的范圍，由原刑法典中的在國有企業(yè)、公司負(fù)責(zé)任的主管人員擴(kuò)充到所有的在其中工作的工作人員，另外，還規(guī)定了在國有事業(yè)單位中工作的工作人員也可以構(gòu)成本罪的主體；第三，在具體的犯罪構(gòu)成上，對(duì)濫用職權(quán)造成破產(chǎn)、嚴(yán)重?fù)p失罪的構(gòu)成，要求其主觀方面是間接故意，這是較原條文一個(gè)很大的變化；第四，在具體的

23、量刑上，修正案考慮到了不同的的情節(jié)問題，規(guī)定了不同的量刑幅度，而且，明文規(guī)定了從重情節(jié)，這是較原條文更為合理之處。可以說，修正案對(duì)原條文的這種修改，是適應(yīng)當(dāng)前的形式需要而作的變動(dòng)，是實(shí)際的要求，有利于打擊此類犯罪，保護(hù)國家的財(cái)產(chǎn)，穩(wěn)定纖濟(jì)秩廳，對(duì)實(shí)際司法工作也有重要的意義。 [評(píng)述] 本題考查的是對(duì)刑法修正案的掌握情況。首先要求我們對(duì)刑法修正案有一個(gè)基本的了解，其次，也要求我們?cè)趯?shí)際的學(xué)習(xí)中，及時(shí)了解刑事法律的變動(dòng)情況，并有意識(shí)的加強(qiáng)自己在這方面的研究，考察變化的內(nèi)容，思考變化發(fā)生的原因，無疑有利于我們認(rèn)識(shí)的提高。這也是在今后的學(xué)習(xí)中要注意的一個(gè)新的動(dòng)態(tài)，也就是不能拘泥于書本，要緊緊的和形勢(shì)

24、結(jié)合起來，把知識(shí)和實(shí)際結(jié)合起來，在實(shí)際中進(jìn)一步鞏固和發(fā)展自己的知識(shí)。 [解答參考資料] 蘇惠漁主編《刑法學(xué)》(修訂本)，中國政法大學(xué)出版社1997年版；高銘喧、馬克昌主編《刑法學(xué)》，北京大學(xué)出版社2000年版。 六、簡述“處斷的一罪”。(15分) [解答] 罪數(shù)理論研究的主要問題，是行為人的行為在什么條件下成立一罪，在什么條件下成立數(shù)罪。而處斷的一罪，是指行為雖然符合數(shù)個(gè)犯罪的構(gòu)成要件或者幾次符合同一犯罪的構(gòu)成要件，但只認(rèn)為一罪的情況，一般認(rèn)為，處斷的一罪包括連續(xù)犯、牽連犯與吸收犯。 (一)連續(xù)犯。連續(xù)犯是指行為人基于同一的或者概括的故意，連續(xù)實(shí)施數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪行為，觸犯同一罪名的情

25、況，具有以下特征：①必須是行為人基于同一的或者概括的犯罪故意。②必須是行為人連續(xù)實(shí)施數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪行為。③數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪行為必須觸犯同一罪名。 (二)吸收犯。吸收犯是指數(shù)個(gè)犯罪行為被其中一個(gè)犯罪行為所吸收，僅成立吸收行為一個(gè)罪名的情況，具有以下特征：①行為人實(shí)施了數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪行為，單一的行為不可能成立吸收犯；②數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪行為，必須觸犯不同的罪名，數(shù)行為觸犯同一罪名時(shí)不成立吸收犯；③數(shù)行為之間具有吸收關(guān)系，表現(xiàn)為數(shù)行為屬于實(shí)施某種犯罪的同一過程，前行為是后行為的所經(jīng)階段，后行為是前行為發(fā)展的自然結(jié)局。吸收關(guān)系主要表現(xiàn)為重行為吸收輕行為，行為的輕重不取決于行為的先后，而取決于行為的性質(zhì)和法

26、定刑。 (三)牽連犯。牽連犯是指以實(shí)施某一犯罪為目的，但其方法行為或結(jié)果行為又觸犯其他罪名的情況，具有以下特征：①必須處于一個(gè)犯罪目的，根據(jù)這一特征，過失犯罪與間接故意犯罪不能成立牽連犯，具有兩個(gè)以上犯罪目的時(shí)，也不能成立牽連犯；②必須實(shí)施了兩個(gè)以上獨(dú)立的行為，其中有一個(gè)是目的形式，其他是方法行為或結(jié)果行為，方法行為或結(jié)果行為都是符合犯罪構(gòu)成要件的行為，方法行為或結(jié)果行為又是圍繞目的行為而實(shí)施的；③必須是數(shù)行為之間具有牽連關(guān)系，具體表現(xiàn)為方法行為與目的行為是手段與目的的關(guān)系，目的行為與結(jié)果行為是原因與結(jié)果的關(guān)系。我國沒有明文規(guī)定牽連犯及其處理方法，一般認(rèn)為，在刑法沒有特別規(guī)定的情況下，對(duì)牽連

27、犯應(yīng)從一重罪從重處罰，如有特別規(guī)定則依特別規(guī)定。處斷的—罪是—罪形態(tài)里比較復(fù)雜的現(xiàn)象，一般認(rèn)為包括連續(xù)犯、吸收犯和牽連犯，但從現(xiàn)行法律的規(guī)定來看，牽連犯的定罪較為復(fù)雜，并非均認(rèn)定為一罪，因此牽連犯也并不是全部屬于處斷的一罪，這是需要注意的一個(gè)問題。 [評(píng)述] 本題是對(duì)罪數(shù)理論中的一罪的特殊情況處斷的一罪的考查。罪數(shù)理論是定罪論里一個(gè)很重要的問題，如何確定罪數(shù)的問題，即罪數(shù)的標(biāo)準(zhǔn)問題，目前尚未有一致的結(jié)論，較為人們所接受的是犯罪構(gòu)成標(biāo)準(zhǔn)說，但是并不意味著這就是最后的結(jié)論，合理與否尚待進(jìn)一步的驗(yàn)證；在此標(biāo)準(zhǔn)之下，對(duì)一罪的研究，除普通的一罪的外，還有所謂的實(shí)質(zhì)的一罪、法定的一罪和處斷的一罪，在這些

28、具體問題上，又有不少的分歧，關(guān)于結(jié)果加重犯問題、想象竟合犯問題，吸收犯問題以及牽連犯問題都吸引了眾多學(xué)者研究的目光，但是也增加了達(dá)成一致意見的難度，眾說紛紜已成態(tài)勢(shì)，可以說，在罪數(shù)理論上的研究仍然是有相當(dāng)大的發(fā)展空間的。 [解答參考資料] 蘇惠漁主編《刑法學(xué)》，中國政法大學(xué)出版社1997年版。 七、論述犯罪客體與犯罪對(duì)象。(20分) [解答] (一)犯罪客體是我國刑法所保護(hù)的、并且為犯罪行為所侵害的社會(huì)主義社會(huì)關(guān) 系，有三個(gè)主要特征：一是犯罪客體是一種社會(huì)關(guān)系；二是犯罪客體是刑法所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系；三是犯罪客體是被犯罪行為所侵害的社會(huì)關(guān)系。研究犯罪客體，有助于認(rèn)清犯罪的本質(zhì)特征，便于

29、確定刑法打擊犯罪的重點(diǎn)；有助于認(rèn)定犯罪的性質(zhì)，科學(xué)劃分罪與非罪之間的界限；有助于評(píng)價(jià)犯罪危害社會(huì)的程度，正確把握刑罰的輕重，理論上一般分為犯罪的一般客體、犯罪的同類客體和犯罪的直接客體，其中，犯罪的一般客體又稱為犯罪的共同客體，是一切犯罪行為所共同侵犯的客體；犯罪的同類客體是某一類犯罪所共同侵害的客體；犯罪的直接客體是指某一種犯罪所直接侵犯的客體。犯罪客體是犯罪構(gòu)成的必須具備的要件之一，任何一種犯罪，都必然要侵害一定的客體，不侵害客體的行為就是不具備社會(huì)危害性的行為，當(dāng)然也就不可能構(gòu)成犯罪，因此，犯罪客體是決定犯罪社會(huì)危害性的首要條件，沒有犯罪客體，就沒有犯罪問題可言。 (二)犯罪對(duì)象也叫行

30、為對(duì)象，是指危害行為所作用的、體現(xiàn)刑法所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系的物與人，是犯罪客觀要件的一個(gè)重要內(nèi)容。具有以下幾個(gè)特點(diǎn)：一是行為對(duì)象是物與人；二是行為對(duì)象體現(xiàn)刑法所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系；三是犯罪對(duì)象是被危害行為所作用的。研究犯罪對(duì)象也有重要的意義，因?yàn)樘囟ǖ姆缸飳?duì)象影響著某些犯罪是否成立；影響此罪與彼罪的區(qū)分；犯罪對(duì)象的不同也影響著罪行的輕重，從而影響著量刑。犯罪對(duì)象是犯罪客觀要件的一個(gè)重要內(nèi)容，是較犯罪客觀要件下位階的概念，并不是所有的犯罪都有明顯的確定的犯罪對(duì)象，是犯罪構(gòu)成要件中的一個(gè)重要方面，但不是犯罪成立的必須條件。 (三)犯罪對(duì)象和犯罪客體的關(guān)系較為密切，犯罪對(duì)象反映犯罪客體，犯罪客體制約犯罪對(duì)

31、象，但二者又有明顯的區(qū)別，主要表現(xiàn)在：①犯罪對(duì)象所呈現(xiàn)的是事物的外部特征；而犯罪客體所表現(xiàn)的是行為的內(nèi)在本質(zhì)，因此，犯罪對(duì)象可以為人們的感官所感知；而犯罪客體要通過人們的思維來認(rèn)識(shí)。②特定的犯罪對(duì)象只是某些犯罪的構(gòu)成要件；而犯罪客體是一切犯罪的共同構(gòu)成要件。③犯罪對(duì)象并非在任何犯罪中都受到侵害；而犯罪客體在一切犯罪中都受到了侵害；④犯罪對(duì)象不是犯罪分類的根據(jù)，因此犯罪對(duì)象相同并不意味著犯罪性質(zhì)相同；而犯罪客體是犯罪分類的根據(jù)，因?yàn)榉缸锟腕w相同意味著犯罪性質(zhì)相同。 [評(píng)述] 犯罪對(duì)象和犯罪客體問題是犯罪的客觀方面的重要問題，本題主要是考察二者的區(qū)別和聯(lián)系問題。要求我們對(duì)二者熟練掌握，并且能理解。應(yīng)該說，本題昆一個(gè)很重要的問題，但難度不是很大，只是考察基本的情況，關(guān)鍵在于我們平時(shí)的認(rèn)識(shí)、 [解答參考資料] 蘇惠漁主編《刑法學(xué)》(修訂版)，中國政法大學(xué)出版社1997年版。