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刑法學(xué)(二)11,第十一章軍人違反職責(zé)罪,,第一節(jié)軍人違反職責(zé)罪概述一、軍人違反職責(zé)罪的概念和構(gòu)成特征軍人違反職責(zé)罪，是指軍人違反職責(zé)，危害國家軍事利益，依照法律應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰的行為。軍人違反職責(zé)罪的構(gòu)成特征如下：（一）這類犯罪侵犯的客體，是國家的軍事利益。所謂國家的軍事利益，是指國家在國防建設(shè)、作戰(zhàn)行動、軍隊物質(zhì)保障、軍事科學(xué)研究等方面的利益。具體來說，危害國家的軍事利益，就是破壞我國陸、海、空軍的軍威、軍機、軍械、軍供、軍紀等在平時和戰(zhàn)時的正常狀態(tài)與正常關(guān)系。,,（二）這類犯罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人具有違反軍人職責(zé)，危害國家軍事利益的行為。軍人的職責(zé)包括一般職責(zé)和具體職責(zé)。軍人的一般職責(zé)，是指每一個軍人都具有的職責(zé)，主要規(guī)定在中國人民解放軍《內(nèi)務(wù)條令》中。軍人的具體職責(zé)，是指軍隊中各種不同人員有執(zhí)行各種任務(wù)的職責(zé)，規(guī)定在中央軍委、中國人民解放軍各總部和各軍兵種的各種條例和條令中。犯罪的時間和地點對于軍人違反職責(zé)罪的定罪量刑，具有極其重要的意義。一方面，“戰(zhàn)時”、“在戰(zhàn)場上”、“在軍事行動地區(qū)”等時間或地點，是許多軍職罪的構(gòu)成要件，另一方面，對于時間、地點不是犯罪構(gòu)成要件的軍職罪來說，特定的時間、地點往往也是量刑的重要情節(jié)。,,3.這類犯罪的主體是特殊主體，統(tǒng)稱為軍職人員。具體可分為兩類：其一，現(xiàn)役軍人，即中國人民解放軍的中國人民武裝警察部隊的正在服役的軍官、警官、文職干部、士兵以及具有軍籍的學(xué)員。其二，執(zhí)行軍事任務(wù)的預(yù)備役人員和其他人員。預(yù)備役人員是指編入民兵組織或者經(jīng)過登記服預(yù)備役的人員；其他人員是指軍內(nèi)在編職工等。執(zhí)行軍事任務(wù)是指執(zhí)行作戰(zhàn)、支前、戰(zhàn)場救護等任務(wù)。,,4.這類犯罪在主觀方面多數(shù)是故意，少數(shù)是過失。本章中對某些犯罪的動機作了具體的描述和限定，如戰(zhàn)時自傷罪是出于逃避軍事義務(wù)的動機，投降罪是出于貪生怕死的動機等。（二）軍人違反職責(zé)軍的種類通常有兩種方法劃分軍人違反職責(zé)罪的種類：其一，根據(jù)各個軍人違反職責(zé)罪所侵犯的客體而加以歸類，按此方法，可將軍人違反職責(zé)罪分為如下幾類：,,1.違反部隊管理制度的犯罪；2.違反兵役法規(guī)和國（邊）境管理的犯罪；3.侵犯部屬的人身權(quán)利、阻礙執(zhí)行職務(wù)的犯罪；4.損害武器裝備、軍用物資、軍事設(shè)施的犯罪；5.危害作戰(zhàn)利益的犯罪；6.危害平民、戰(zhàn)俘的犯罪。,,其二，按犯罪發(fā)生的時間、地點來劃分。按此方法，可把軍人違反職責(zé)罪分為：1.戰(zhàn)時的犯罪；2.平時的犯罪；3.在軍事行動地區(qū)才能構(gòu)成的犯罪；4.戰(zhàn)時、平時以及非軍事行動區(qū)均能構(gòu)成的犯罪。我國刑法分則第十章規(guī)定的軍人違反職責(zé)罪共32個條文，其中規(guī)定具體罪的法定刑的條文共計28個，合計31個罪名。,第二節(jié)軍人違反職責(zé)罪分述,一、戰(zhàn)時違抗命令罪（一）戰(zhàn)時違抗命令罪的概念和構(gòu)成特征戰(zhàn)時違抗命令罪，是指軍人在戰(zhàn)時對上級的命令、指示故意違抗，拒不執(zhí)行，對作戰(zhàn)造成危害的行為。本罪只能發(fā)生在戰(zhàn)時。所謂戰(zhàn)時，根據(jù)《刑法》第451條的規(guī)定，是指國家宣布進入戰(zhàn)爭狀態(tài)、部隊受領(lǐng)作戰(zhàn)任務(wù)或者遭受突然襲擊時。部隊執(zhí)行戒嚴任務(wù)或者處置突發(fā)性暴力事件時，以戰(zhàn)時論。,,本罪的構(gòu)成要件如下：1.本罪的客體為作戰(zhàn)指揮秩序。所謂作戰(zhàn)指揮秩序，是指在戰(zhàn)時部隊在上級指揮下有條不紊地各司其職，各就各位，相互配合，順利完成戰(zhàn)斗任務(wù)的狀況。2.本罪在客觀方面表現(xiàn)為戰(zhàn)時違抗作戰(zhàn)命令，對作戰(zhàn)造成危害的行為。所謂戰(zhàn)時違抗作戰(zhàn)命令，是指在戰(zhàn)時拒不執(zhí)行上級命令，拖延執(zhí)行命令，或者故意實施與命令內(nèi)容相反的行為等等。其行為可以表現(xiàn)為作為，也可以表現(xiàn)為不作為。,,3.本罪的主體應(yīng)是接受命令或指示的部屬人員。其不應(yīng)僅理解為參加戰(zhàn)斗的人員，也包括為戰(zhàn)斗服務(wù)的救護人員、勤務(wù)人員等。4.本罪的主觀方面是故意，即明知是上級的命令而予以違抗，拒不執(zhí)行。犯罪動機可能是對上級領(lǐng)導(dǎo)不滿，泄憤報復(fù)或畏懼戰(zhàn)斗等。（二）戰(zhàn)時違抗命令罪的處罰根據(jù)刑法第421條的規(guī)定，犯本罪的，處3年以上10年以下有期徒刑；致使戰(zhàn)斗、戰(zhàn)役遭受重大損失的，處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。,二、戰(zhàn)時臨陣脫逃罪,（一）戰(zhàn)時臨陣脫逃罪的概念和構(gòu)成特征戰(zhàn)時臨陣脫逃罪，是指軍人在戰(zhàn)場上或在戰(zhàn)斗狀態(tài)下貪生怕死、畏懼戰(zhàn)斗而脫離戰(zhàn)斗崗位，逃避戰(zhàn)斗的行為。本罪的構(gòu)成特征如下：1.本罪的客體是軍人的作戰(zhàn)義務(wù)?！梆B(yǎng)兵千日，用兵一時”，國家招募和培養(yǎng)武裝力量，就是用以抵御外敵，保衛(wèi)祖國安全。軍人的使命就是在戰(zhàn)斗、戰(zhàn)役中為國為民效命疆場。在戰(zhàn)斗、戰(zhàn)役來臨之時，如果軍人臨陣脫逃，這就嚴重違反軍人使命，侵犯了軍人的戰(zhàn)斗義務(wù)。2.本罪在客觀方面表現(xiàn)為戰(zhàn)時臨陣脫逃的行為，即在戰(zhàn)場上或者在戰(zhàn)斗狀態(tài)下，行為人實施了擅自逃離戰(zhàn)斗崗位的行為?！霸趹?zhàn)斗狀態(tài)下”不僅理解為是在戰(zhàn)斗進行的過程中，也指尚未參加戰(zhàn)役、戰(zhàn)斗，但已接受了作戰(zhàn)任務(wù)的情況。,,3.本罪的主體是參戰(zhàn)的軍職人員。這里的參戰(zhàn)人員，包括直接戰(zhàn)斗人員，也包括非直接戰(zhàn)斗人員。4.本罪在主觀方面是故意，動機是貪生怕死，畏懼戰(zhàn)斗。（二）戰(zhàn)時臨陣脫逃罪的司法認定1.區(qū)分戰(zhàn)時臨陣脫逃罪與非罪的界限。并非所有的戰(zhàn)時臨陣脫逃的行為都構(gòu)成犯罪。實踐中對于情節(jié)顯著輕微、危害不大的臨陣脫逃的行為。如行為人尚未逃離陣地、戰(zhàn)場即被攔阻、追回，而不具有其他嚴重情節(jié)的，初次參加作戰(zhàn)的新兵于接受作戰(zhàn)任務(wù)后尚未進入實際作戰(zhàn)之時逃跑，不具有其他嚴重情節(jié)的，可以不以犯罪論處。,,2.區(qū)分戰(zhàn)時臨陣脫逃罪與投敵叛變罪的界限。二者的主要區(qū)別在于：（1）主體有所不同。前者中只能是戰(zhàn)時參戰(zhàn)的軍職人員，后者的主體則可以是軍內(nèi)外人員。（2）主觀目的有所不同。前者是為逃避履行戰(zhàn)斗義務(wù)，后者則具有危害國家安全的目的。（3）行為表現(xiàn)不同。前者行為人是在戰(zhàn)場上或在戰(zhàn)斗狀態(tài)下脫離崗位，并非是向敵方投奔；而后者則是投奔敵方或在被捕、被俘后投降敵人，并進行危害國家安全的犯罪活動。,,（三）戰(zhàn)時臨陣脫逃罪的處罰根據(jù)刑法第242條的規(guī)定，犯本罪的，處3年以下有期徒刑；情節(jié)嚴重的，處3年以上10年以下有期徒刑；致使戰(zhàn)斗、戰(zhàn)役遭受重大損失的，處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。所謂情節(jié)嚴重，是指率眾臨陣脫逃，指揮人員和其他負有重要職責(zé)的人員在緊要關(guān)頭，或危急時刻臨陣脫逃，脅迫他人以及策動他人臨陣脫逃等等。,三、故意泄露軍事秘密罪,（一）故意泄露軍事秘密罪的概念和構(gòu)成特征故意泄露軍事秘密罪，是指違反保守國家秘密法規(guī)，故意泄露國家軍事秘密，情節(jié)嚴重的行為。本罪的構(gòu)成要件是：1.本罪的客體是國家軍事秘密的管理制度。2.本罪在客觀方面表現(xiàn)為違反保守國家秘密法規(guī)，泄露軍事秘密的行為。所謂違反保守國家秘密法規(guī)，是指不遵守國家有關(guān)保守軍事秘密的法規(guī)（如《中國人民解放軍保守國家軍事機密條例》、《國防尖端技術(shù)保密規(guī)定》等等）。所謂泄露軍事秘密，是指將軍事秘密透露出去。至于以何種方式泄露，并不影響本罪的成立。,,3.本罪的主體是軍職人員。4.本罪的主觀方面是故意。構(gòu)成本罪，必須是“情節(jié)嚴重”，所謂情節(jié)嚴重，一般是指，機要人員或者其他負有特殊保密義務(wù)的人員泄密的；泄密的動機惡劣的；出賣軍事秘密的；多次泄密或泄露多種秘密的；因泄密造成嚴重后果的等。,,（二）故意泄露軍事秘密罪的認定1.區(qū)分故意泄露軍事秘密罪與故意泄露國家秘密罪的界限（1）主體不同（2）客觀方面不同2.區(qū)分故意泄露軍事秘密罪與間諜罪的界限（1）侵犯的客體不同（2）犯罪的行為不同（3）犯罪的主體不同,,（三）故意泄露國家秘密罪的處罰根據(jù)刑法第432條的規(guī)定，犯本罪的，處5年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴重的，處5年以上10年以下有期徒刑。戰(zhàn)時犯本罪的，處5年以上10年以下有期徒刑。情節(jié)特別嚴重的，處10年以上有期徒刑或者無期徒刑。前述所謂情節(jié)特別嚴重，是指泄露了核心秘密，或者因為泄密造成了特別嚴重的后果等情況。,