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浙江大學(xué)遠程教育學(xué)院 《知識產(chǎn)權(quán)法》課程作業(yè) 姓名： 學(xué) 號： 年級： 學(xué)習(xí)中心： ————————————————————————————— 第一部分 著作權(quán)法 一、名詞解釋 1.自然人作者: 自然人作者是通過自己的獨立構(gòu)思，運用自己的創(chuàng)作技巧和方法，直接創(chuàng)作出反映自己個性和特點的作品的人。 2.創(chuàng)作: 創(chuàng)作是指直接產(chǎn)生文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的智力活動 3.著作權(quán): 著作權(quán)亦稱版權(quán)，是指作者及其他著作權(quán)人對其創(chuàng)作的文學(xué)、科學(xué)和藝術(shù)作品依法所享有的權(quán)利。著作權(quán)屬于民事權(quán)利，包括人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)兩大類。著作權(quán)是一種對世權(quán)，屬于絕對權(quán)。 4.作品: 作品是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)，具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)作成果。 5.獨創(chuàng)性: 獨創(chuàng)性，亦稱原創(chuàng)性，是作品的必要構(gòu)成要件之一，獨創(chuàng)性要求作品必須是作者自己獨立創(chuàng)作的結(jié)果，即作者對作品的整體構(gòu)思和具體的表達經(jīng)過自己的獨立思考，不是抄襲、剽竊他人的作品。在獨創(chuàng)性的認識上，獨創(chuàng)性與創(chuàng)造性不同，作品雷同并不意味著沒有獨創(chuàng)性。獨創(chuàng)性并不排除在法律規(guī)定的范圍內(nèi)對他人作品的參考、引用和借鑒。 6.演繹作品: 演繹作品，是對原作進行改編、翻譯、注釋、整理后產(chǎn)生的作品。由于演繹作品在原作品的基礎(chǔ)上加入演繹作者獨創(chuàng)性的二度創(chuàng)作，因此演繹作品是一種新作品。演繹作品也享有著作權(quán)。在作者對自己作品進行改編、翻譯、整理時就會享有基于原作品和基于演繹作品而產(chǎn)生的雙重著作權(quán)。在行使演繹作品著作權(quán)時不得損害原作品的著作權(quán)。 7.發(fā)表權(quán): 發(fā)表權(quán)是著作人身權(quán)的內(nèi)容之一，是指決定作品是否公之于眾的權(quán)利。所謂公之于眾，即披露作品并使作品處于為公眾所知的狀態(tài)。發(fā)表權(quán)只能行使一次，通常不能轉(zhuǎn)移和繼承，如果因作品而產(chǎn)生的權(quán)利涉及第三人的，發(fā)表權(quán)往往還受到第三人權(quán)利的制約。 8.修改權(quán): 修改權(quán)是指作者修改或者授權(quán)他人修改其作品的權(quán)利。修改是對原作品的完善，是再創(chuàng)作活動，修改作品的權(quán)利理所當然地屬于作者，但是在某些情況下，作者的修改權(quán)受到一定的限制：報社、雜志社可以對作品作文字性修改、刪節(jié)。 9.保護作品完整權(quán): 保護作品完整權(quán)，是指著作權(quán)享有保護作品不被歪曲或篡改的權(quán)利。作者有權(quán)保護其作品的完整性，有權(quán)保護其作品不被他人丑化，未經(jīng)作者許可 ，他人不得擅自刪除或變更作品的內(nèi)容，或者對作品進行破壞其內(nèi)容、表現(xiàn)形式或藝術(shù)效果的變動，以保護作者的名譽，維護作品的純潔性。 10.出租權(quán): 出租權(quán)是有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件的權(quán)利。我國著作權(quán)法規(guī)定，享有著作權(quán)的作品類型只能是電影作品和類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件，圖書等作品的著作權(quán)人不能享有出租權(quán)。 11.著作人格權(quán): 著作人格權(quán)，亦稱為著作人身權(quán)，是作者基于作品依法享有的以身利益為內(nèi)容的權(quán)利，是與著作財產(chǎn)權(quán)相對應(yīng)的人身權(quán)，具有一定的專屬性，通常不得轉(zhuǎn)讓、繼承和放棄，包括發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)、保護作品完整權(quán)。 12.表演權(quán): 表演權(quán)是著作財產(chǎn)權(quán)，指著作權(quán)人依法享有的對其作品公開表演的權(quán)利。表演既可以由著作權(quán)人自己行使，也可以將表演權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人。 13.著作權(quán)法上的合理使用: 根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定，著作權(quán)人以外的人在某些情況下使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品，也就是行使依法本屬于著作權(quán)人有權(quán)行使的權(quán)利，可以不經(jīng)著作權(quán)人的許可，不向其支付報酬，但應(yīng)當指明作者的姓名、作品名，并且不得侵犯著作權(quán)人的其他權(quán)利。這樣的行為在法律上不認為是侵權(quán)行為，在理論上稱為“合理使用”。合理使用制度是為了平衡著作權(quán)人與作品使用者之間的利益，真正實現(xiàn)“促進社會主義文化和科學(xué)事業(yè)的發(fā)展與繁榮”的著作權(quán)法宗旨。 14.著作權(quán)法上的法定許可使用: 根據(jù)法律的直接規(guī)定，以特定的方式使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品可以不經(jīng)著作權(quán)人的許可，但應(yīng)當向著作權(quán)人支付使用費，并尊重著作權(quán)人的其他各項人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的制度。這種制度的實質(zhì)在于將權(quán)利人的某些權(quán)利從一種絕對權(quán)降格為獲得合理使用費的權(quán)利。該制度同樣是為了平衡著作權(quán)人與作品使用者之間的利益。 二、簡答題 1.著作權(quán)與商標權(quán)有哪些區(qū)別與聯(lián)系？ 答:（1）兩個作品只要是各自獨立完成，不論它們之間是否相同或類似，都受著作權(quán)法保護；商標權(quán)則不同，凡與已注冊的同類商品或類似商品的商標相同或近似的都不能取得。 （2）未經(jīng)他人同意以其作品作為商標標識，則可能侵犯他人的著作權(quán)。 2.著作權(quán)與專利權(quán)有哪些區(qū)別與聯(lián)系？ 答: 區(qū)別：（1）著作權(quán)并不保護作品的思想，而保護作品的表達方式，專利權(quán)則保護體現(xiàn)在發(fā)明創(chuàng)造中的技術(shù)思想和技術(shù)方案。 （2）“獨創(chuàng)性”VS.“首創(chuàng)性”：著作權(quán)并不要求保護的作品是首創(chuàng)的，只要求它是獨創(chuàng)的，任何作品只要是獨立創(chuàng)作的，不論其是否與已發(fā)表的作品相似，均可獲得獨立的著作權(quán)。對于同一內(nèi)容的發(fā)明，專利權(quán)只授予先申請人。 聯(lián)系：（1）對于記載專利技術(shù)信息的技術(shù)資料或申請文件的保護，存在著著作權(quán)和專利權(quán)的交叉保護。（2）有些美術(shù)作品，也可成為外觀設(shè)計專利的客體。 3.如何看待著作權(quán)的自動產(chǎn)生原則 答: 著作保護不需要履行手續(xù)，而是自動產(chǎn)生，這是目前世界上大多數(shù)國家承認的原則，當然在南美的一些國家仍采用注冊保護主主。與專利權(quán)、商標權(quán)相比，著作權(quán)保護采用自創(chuàng)作完成之時即受保護的原則，這主要是考慮了著作保護的排他性的減弱、著作權(quán)只保護表達形式而不保護思想內(nèi)容等因素。 4.簡述作品的特征 答: 著作權(quán)法所稱作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。作品應(yīng)當具備以下要素： （1）必須是文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)的智力創(chuàng)作。 作品首先是一種智力成果。由于只有人才能進行智力活動，所以，作品必須是自然人勞動創(chuàng)作的。 （2）具有獨創(chuàng)性 獨創(chuàng)性是智力創(chuàng)作成果成為作品最重要的構(gòu)成條件，是區(qū)別“作品”和“制品”的標準。作品受著作權(quán)保護，制品受鄰接權(quán)保護。所謂獨創(chuàng)性，是指由作者獨立構(gòu)思而成，而不是抄襲、剽竊他人的作品。著作權(quán)法上的獨創(chuàng)性與專利法意義上的創(chuàng)造性不同：1）獨創(chuàng)性不以新穎性為前提。2）獨創(chuàng)性不具有排他性。即如果多位作者同時完成一件相同或類似的作品，那么只要他們都是作者獨自創(chuàng)作完成的，就都享有著作權(quán)。 （3）可復(fù)制性 符合著作權(quán)保護條件的作品，通常是能以某種有形形式復(fù)制。作品只有符合可復(fù)制性，才能再現(xiàn)、傳播、產(chǎn)生效益，從而具有保護的必要。因此，人的思想由于不具有這個特點，所以不能作為作品受到保護。需要注意的是，作品只要能以某種有形形式復(fù)制即可，不要求必須以某種有形形式復(fù)制，如口頭作品。 5.簡述著作人身權(quán)的特征及內(nèi)容 答: 根據(jù)我國2001年《著作權(quán)法》的規(guī)定，著作人身權(quán)包括發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)和保護作品完整權(quán)四個方面，其特征主要表現(xiàn)為：第一，不可轉(zhuǎn)讓性。在強調(diào)作者權(quán)的大陸法系國家的著作權(quán)法立法中，無論是法國、德國還是日本，都堅持著作人身權(quán)屬于著作權(quán)人享有，并不得轉(zhuǎn)讓。而在側(cè)重財產(chǎn)權(quán)的英美法系國家，著作權(quán)僅限于財產(chǎn)權(quán)，并不涉及人身權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性問題。中國的現(xiàn)行法對此并沒有明確，但一般認為，人身權(quán)與權(quán)利人不得分離，著作人身權(quán)自然也不得讓與。我國1985年《繼承法》也僅僅規(guī)定了著作財產(chǎn)權(quán)的繼承問題，沒有涉及著作人身權(quán)，與前述觀點一致。 當然，就整體而言人身權(quán)是不得轉(zhuǎn)讓的，但是個別權(quán)利，如作為作品利用前提的發(fā)表權(quán)，兼具人身權(quán)與財產(chǎn)權(quán)性質(zhì)，在轉(zhuǎn)讓尚未發(fā)表的作品的經(jīng)濟權(quán)利的同時，不可避免地要同時轉(zhuǎn)讓發(fā)表權(quán)。第二，不可剝奪性、不可扣押和不可強制執(zhí)行性。盡管特定條件下公民的某些政治權(quán)利和民事權(quán)利可以被依法剝奪，但對作者享有的著作人身權(quán)不能被剝奪。同時，著作人身權(quán)作為精神權(quán)利的一種，并不具有直接的財產(chǎn)內(nèi)容，所以也不能被作為債務(wù)清償?shù)臉说模床豢煽垩?，也不能成為被強制?zhí)行的標的。第三，不受時間限制性。英美法系國家將著作人身權(quán)視為一般的人身權(quán)，交由普通法調(diào)整，并隨著權(quán)利主體的消滅而消滅。其他各國的著作權(quán)的立法在對待著作人身權(quán)的保護期限問題上有著截然不同的兩種法例。一種認為著作人身權(quán)和著作財產(chǎn)權(quán)一樣，僅限于作者死后的法定期限內(nèi)有效，期限屆滿后即歸于消滅，如德國；另一種認為，著作人身權(quán)具有永久性，不因著作權(quán)保護期限屆滿而消滅，如法國、日本等。目前中國采取的是后一種立法例，即著作人身權(quán)中除發(fā)表權(quán)之外，其他權(quán)利的保護期限不受限制，具有永久性。由于發(fā)表權(quán)與各項財產(chǎn)權(quán)聯(lián)系緊密，而作品的發(fā)表往往會給作者帶來財產(chǎn)利益，因此發(fā)表權(quán)的保護期限與著作財產(chǎn)權(quán)保持一致，并隨保護期限的屆滿而消滅。作品的社會評價優(yōu)劣不僅關(guān)系到作者本身，而且還關(guān)系到其后代精神上的利益，永久性的保護著作人身權(quán)在法律上能保證作者及其后代精神權(quán)益不受侵犯，同時有利于保護作品的完整性，防止他人任意割裂和歪曲，損害公共利益。 6.簡述著作權(quán)的取得 答:（1）自動取得制度。著作權(quán)自動取得，是指著作權(quán)因作品創(chuàng)作完成、形成作品這一法律事實的存在而自然取得，不再需要履行任何手續(xù)。這種獲得著作權(quán)的方法被稱為“無手續(xù)主義”、“自動保護主義”。 　　 （2）注冊取得制度。注冊取得，是指以登記注冊作為取得著作權(quán)的條件，作品只有登記注冊后方能產(chǎn)生著作權(quán)。著作權(quán)注冊取得的原則，又稱為注冊主義。 　?。?）其他取得制度。其他取得方式包括：作品必須以有形固定下來，才能獲得著作權(quán)；以著作權(quán)標記獲得著作權(quán)。 7.簡述鄰接權(quán)與著作權(quán)的區(qū)別 類別 權(quán)利 著作權(quán) 鄰接權(quán) 權(quán)利主體 作品的創(chuàng)作者，主要是自然人 出版者、表演者等傳播者；除表演者外，一般是社會組織 權(quán)利內(nèi)容 精神權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利 除表演者外，不包括精神權(quán)利 權(quán)利產(chǎn)生原因/受保護前提 產(chǎn)生于作品的創(chuàng)作 經(jīng)著作權(quán)人授權(quán)后，傳播者在利用、傳播作品過程中投入了一定的資金和勞動 權(quán)利客體/保護對象 具有獨創(chuàng)性的文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)作品 經(jīng)過傳播者藝術(shù)加工后的作品/傳播作品所產(chǎn)生的勞動成果 8.簡述《著作權(quán)法》第22條第1款第2項中的“適當引用”的具體含義 答: “適當適用”必須具備的條件包括： （1）引用適當目的有限制，引用目的必須局限于介紹、評論某一作品或說明某一問題 （2）所引用部分不能構(gòu)成引用人作品的主要部分或?qū)嵸|(zhì)部分。 （3）尊重被引用作品的其他權(quán)利，不損害被引用作品著作權(quán)人的利益，應(yīng)注明所引用作品的名稱、出處、作者。 三、案例分析題 李某（溥儀遺孀）曾與賈某是鄰居，賈某曾幫李某整理溥儀的日記及其他的遺留文字，并整理李某的一些口述資料，后以署名“李某”、“賈某整理”的方式的將有關(guān)整理資料的文章發(fā)表于雜志上。后來李某又與王某合作，并將溥儀日記、其他文稿及出自賈某手筆的整理資料（約二萬多字）全部交給王某，王某在上述材料基礎(chǔ)上完成了《溥儀的后半生》一書。一此同時，賈某自費采訪三百多人，查閱大量檔案材料，并在此基礎(chǔ)上完成了《末代皇帝的后半生》一書。 為此，李某和王某向法院提起為所欲為，認為賈某的《末代皇帝的后半生》一書，抄襲了《溥儀的后半生》一書，達70%以上，侵犯了其著作權(quán)，要求被告公開賠禮道歉、銷毀存書，停止侵害、賠償損害等。 被告賈某辯稱：《末代皇帝的后半生》一書是自己根據(jù)調(diào)查、收集的歷史資料獨立完成的，不存在抄襲；相反的是，王某使用被告的整理成果用于《溥儀的后半生》一書中，已構(gòu)成侵權(quán)。 問題：《末代皇帝的后半生》一書的著作權(quán)應(yīng)當屬于誰？為什么？ 答: 應(yīng)當屬于被告賈某所有。因為賈某使用的材料屬于歷史資料，而作為歷史資料的素材，原則上屬于共有領(lǐng)域的財富，不應(yīng)當受著作權(quán)保護，任何人都可以利用。對于本案中的《末代皇帝的后半生》和《溥儀的后半生》兩書，由于對象是同一個，所參考的歷史資料很多是同樣的，因此內(nèi)容上不可避免有相同或相似之處，但不能就此認定一定存在抄襲。 第二部分 專利法 一、名詞解釋 1.職務(wù)發(fā)明是指履行單位所交付的任務(wù)時所完成的發(fā)明創(chuàng)造或者主要利用單位物質(zhì)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。根據(jù)我國專利法和合同中的相關(guān)規(guī)定，職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的權(quán)利歸屬遵循“合同優(yōu)于法律”的原則。即首先按照簽訂的合同約定來解決，合同約定不明或合同未對權(quán)利歸屬予以約定時，申請專利的權(quán)利屬于該單位，申請被批準后，該單位為專利權(quán)人。 2.先申請制也被稱為先申請原則，是指當兩個或兩上以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利時，專利權(quán)授予最先申請的人。先申請制既避免了為確定誰是先發(fā)明人而進行的取證調(diào)查，又可以促使發(fā)明人盡快將發(fā)明創(chuàng)造申請專利。兩人以上同時為申請時，申請人則通過自行協(xié)商確定權(quán)利歸屬。 3.優(yōu)先權(quán)是先申請原則的例外，是指將后續(xù)申請的申請日提前至首次申請的申請日的權(quán)利；在要求優(yōu)先權(quán)時，首次申請日被稱做優(yōu)先權(quán)日；享有優(yōu)先權(quán)的一定期限被稱做優(yōu)先權(quán)期?？梢苑譃閲H優(yōu)先權(quán)和國內(nèi)優(yōu)先權(quán)。國際優(yōu)先權(quán)指申請人在任一《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》成員國首次提出正式專利申請后的一定期限內(nèi)，又在其他該公約成員國就同一內(nèi)容的發(fā)明創(chuàng)造提出專利申請的，可將其首次申請日作為其后續(xù)申請的申請日。國內(nèi)優(yōu)先權(quán)，即在本國首次提出申請后，又就相同的主題再次向本國專利局提出申請的，可以在優(yōu)先權(quán)期內(nèi)享有優(yōu)先權(quán)。國內(nèi)優(yōu)先權(quán)制度的規(guī)定對保護本國國民的利益、為本國國民實現(xiàn)不同專利種類的轉(zhuǎn)化創(chuàng)造了條件。 4.發(fā)明是指對產(chǎn)品、方法或兩者新的技術(shù)方案。它具有如下特征：（1）發(fā)明應(yīng)當包含創(chuàng)新，即與現(xiàn)有技術(shù)相比較，發(fā)明必須是前所未有的，并有一定的進步或者難度。（2）發(fā)明必須利用自然規(guī)律或自然現(xiàn)象。違背自然規(guī)律的創(chuàng)造和自然規(guī)律本身都不是發(fā)明。（3）發(fā)明必須是具體的技術(shù)方案。 5.實用新型是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實用的新的技術(shù)方案。其特點有：（1）實用新型是具有一定的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合的產(chǎn)品。實用新型只適用于產(chǎn)品。（2）實用新型必須能夠適用于工業(yè)上的應(yīng)用。（3）實用新型還須是基于一定的技術(shù)思想而創(chuàng)作產(chǎn)生。技術(shù)思想是實用新型專利的核心要素。 6.外觀設(shè)計也稱為工業(yè)品設(shè)計，是指關(guān)于產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或其結(jié)合所提出的富有美感并適用于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。其特點有：（1）必須以產(chǎn)品為依托；（2）以產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩等要素，以視覺美感為目的，而不去追求實用目的。（3）必須適用于工業(yè)應(yīng)用，即該外觀設(shè)計可以通過工業(yè)手段大量復(fù)制。 二、簡答題 1.簡述我國專利權(quán)主體資格 答：專利權(quán)主體的定義：專利權(quán)的主體，即專利權(quán)的關(guān)系人，是指依法享有專利權(quán)并承擔(dān)與此相應(yīng)的義務(wù)的人。 發(fā)明人的判斷標準：1)發(fā)明人只能是自然人，法人等單位不能成為發(fā)明人；2）發(fā)明人必須是直接參加發(fā)明創(chuàng)造活動的人；3）發(fā)明人必須是對發(fā)明創(chuàng)造的實質(zhì)性特點有創(chuàng)造性貢獻的人。只有滿足這3個條件，才能成為專利法上的發(fā)明人或設(shè)計人。 （2）申請人的內(nèi)涵；現(xiàn)實中存在發(fā)明人和申請人不一致的情況，原因有三：1）發(fā)明人以外有其他人通過合同從發(fā)明處取得了發(fā)明創(chuàng)造的專利申請權(quán)。2）發(fā)明人的繼承人通過繼承取得發(fā)明創(chuàng)造的專利申請權(quán)；3）法律直接將專利申請權(quán)賦予發(fā)明人以外的其他人。 （3）專利權(quán)人和專利申請人的區(qū)別 （4）對于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于其單位；申請被批準后，該單位為專利權(quán)人。 （5）合法受讓人的界定 （6）外國人作為專利權(quán)主體的情形. 2.簡述職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造和委托發(fā)明的權(quán)利歸屬 答：（1）我國《專利法》和《合同法》中關(guān)于職務(wù)發(fā)明和委托發(fā)明的規(guī)定；（2）職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利申請權(quán)、專利權(quán)屬于發(fā)明人、設(shè)計人所在的單位。但要注意以下幾點： 1）如果是利用本單位物質(zhì)技術(shù)條件完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人、設(shè)計人之間就專利申請權(quán)、專利權(quán)歸屬有約定的，從約定。即允許發(fā)明人和所在單位協(xié)商，將利用本單位物質(zhì)技術(shù)條件完成的發(fā)明創(chuàng)造歸發(fā)明人。 2）職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人、設(shè)計人享有受獎勵獲得報酬的權(quán)利，包括基于發(fā)明創(chuàng)造的完成應(yīng)得到的獎勵和基于發(fā)明創(chuàng)造的實施應(yīng)得到的報酬。 3）職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人、設(shè)計人享有署名權(quán) 4)《合同法》第326條的規(guī)定：職務(wù)技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)屬于法人或者其他組織的，法人或者其他組織可以就該項職務(wù)技術(shù)成果訂立技術(shù)合同。法人或者其他組織應(yīng)當從使用和轉(zhuǎn)讓該項職務(wù)技術(shù)成果所取得的收益中提取一定比例，對完成該項職務(wù)技術(shù)成果的個人給予獎勵或者報酬。法人或者其他組織訂立技術(shù)合同轉(zhuǎn)讓職務(wù)技術(shù)成果時，職務(wù)技術(shù)成果的完成人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。 職務(wù)技術(shù)成果是執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務(wù)，或者主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的技術(shù)成果。 3.試析發(fā)明與外觀設(shè)計、實用新型的區(qū)別 答：分為（1）在發(fā)明創(chuàng)造的程度要求上的區(qū)別；（2）在專利保護期上的區(qū)別；（3）對提交專利申請案的要求不同；（4）在“國家規(guī)定的許可”適用范圍上存在區(qū)別；（5）在強制許可方面的區(qū)別；（6）在確定專利權(quán)保護范圍依據(jù)上的區(qū)別；（7）在職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造報酬上的區(qū)別；（8）在優(yōu)先權(quán)適用時間上的區(qū)別；（9）在審查復(fù)審程序上的區(qū)別 4.簡述不受專利法保護的智力成果 答：包括下面三類(l)對影響公共秩序、違反國家法律和社會公德的發(fā)明創(chuàng)造不授予專利權(quán);(2)基于保護本國經(jīng)濟和技術(shù)利益的考慮，排除某些技術(shù)領(lǐng)域的發(fā)明創(chuàng)造于專利保護范圍之外;(3)某些不屬于發(fā)明創(chuàng)造的項目，由于其易與發(fā)明創(chuàng)造混淆，因此，許多國家的專利法明確規(guī)定對這些項目不授予專利權(quán)。 5.簡述授予外觀設(shè)計專利的實質(zhì)條件 答：(1)新穎性;是指在現(xiàn)有的外觀設(shè)計中沒有相同的外觀設(shè)計存在。(2)獨創(chuàng)性:是指外觀設(shè)計應(yīng)當與申請日(或優(yōu)先權(quán)日)以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表或者在國內(nèi)公開使用過的外觀設(shè)計不相近似，即與現(xiàn)有的外觀設(shè)計相比，應(yīng)具有明顯的特點。(3)美感;是指能夠通過視覺引起心理上的愉悅。(4)適于工業(yè)應(yīng)用:是指外觀設(shè)計本身及其所依附的產(chǎn)品能夠以上業(yè)的方法多次重復(fù)再現(xiàn)，大批量的生產(chǎn)。 6.試論專利權(quán)的限制 答：同其他知識產(chǎn)權(quán)一樣，專利權(quán)在許多方面是受限制的。這其中包括專利的時間限制和專利權(quán)實施中的限制。具體來說： 一、保護期的限制 專利權(quán)在時間上是有限制的，專利法對于發(fā)明專利權(quán)的保護期規(guī)定為20年，自專利申請之日起計算；實用新型和外觀設(shè)計專利權(quán)的保護期為自專利申請之日起10年。 二、不視為侵犯專利權(quán)的行為 1）權(quán)利用盡。是指當專利權(quán)人自己制造或者許可他人制造的專利產(chǎn)品上市經(jīng)過首次銷售之后，專利權(quán)人對這些特定產(chǎn)品不再享有任何意義上的支配權(quán)，即購買者對這些產(chǎn)品的再轉(zhuǎn)讓或者使用行為，不視為侵犯專利權(quán)。 2）先用權(quán)。是指在專利申請日前已經(jīng)開始制造與專利產(chǎn)品相同的產(chǎn)品或者使用與專利技術(shù)相同的技術(shù)，或者已經(jīng)做好制造、使用的準備的，依法可以在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用該項技術(shù)。 3）臨時過境。當交通工具臨時通過一國領(lǐng)域時，為交通工具自身需要而在其設(shè)備或裝置中使用有關(guān)專利技術(shù)的，不視為侵犯專利權(quán)。 4）實驗性使用。為了科學(xué)研究和實驗使用專利技術(shù)，以及為課堂教學(xué)而演示專利技術(shù)等非營利性實施專利的行為均不屬侵權(quán)行為。 三、不承擔(dān)賠償責(zé)任的行為 為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 四、專利的強制許可 第三部分 商標法 一、名詞解釋 1.商標所有人在與注冊商標所指定的商品和服務(wù)不同的其他類別的商品或服務(wù)上注冊的同一商標。最先創(chuàng)設(shè)的商標為正商標，后在不同類別商品上使用的同一商標為防御商標。防御商標通常是保護馳名商標的一種重要法律手段。 2.商標所有人在同一種商品或類似商品上注冊的與主商標相近似的一系列商標。這些近似商標中首先注冊的或者主要使用的商標為正商標，其余的為正商標的聯(lián)合商標。 3.未注冊商標是指未經(jīng)國家商標局核準注冊、直接使用在商品或服務(wù)上的商標。 對未注冊商標的使用管理主要涉及以下幾個方面：（1）未注冊商標不得違反禁用條款的規(guī)定；（2）未注冊商標使用人不得侵犯他人的注冊商標專用權(quán)；（3）未注冊商標使用人不得冒充注冊商標；（4）未注冊商標使用人不得違反商標法的其他規(guī)定。 二者區(qū)別： 注冊商標 未注冊商標 是否具有排他性 其所有人可以排除他人在同一種商品或類似商品上注冊相同或近似商標 不具有排他性 是否具有對抗性 其遭到他人冒充使用時，非法使用人應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任 不能對抗其他人使用 獨占性的區(qū)別 其使用一旦與他人的注冊商標構(gòu)成了混同，即構(gòu)成侵權(quán) 其使用不涉及他人商標專用權(quán)的問題 4.所謂商標異議就是對初步審定公告的商標提出反對意見，要求撤銷初步審定、不予注冊。異議人可以是與被異議人有利害關(guān)系的人，也可以是其他任何第三人。異議并非每一個商標注冊申請必經(jīng)的程序，它是一個對在商標注冊過程中發(fā)生的矛盾或沖突采用補救措施的特別程序。 5.注冊商標爭議亦稱商標權(quán)爭議，是指兩個或兩個以上的注冊商標所有人就注冊商標專用權(quán)發(fā)生的爭執(zhí)，即因商標注冊人認為他人在后注冊商標與其同一種或類似商品或服務(wù)上在先注冊商標相同或近似而引發(fā)的商標專用權(quán)的爭執(zhí)，是在先的商標注冊人對在后的商標注冊人的注冊未滿1年的商標發(fā)生的爭執(zhí)。 6.注冊不當商標是指已經(jīng)注冊的商標違反了商標法關(guān)于核準商標條件的規(guī)定，或者是以欺騙等不正當手段或者損害他人合法在先權(quán)利取得注冊的商標。注冊不當商標會被商標局撤銷。 7.注冊商標的撤銷是指由于商標注冊人違反商標法關(guān)于商標使用的規(guī)定，或因已注冊商標違反禁用條款或采用不正當手段注冊或因爭議理由成立，而導(dǎo)致商標主管部門終止其商標權(quán)而采取的行政強制手段。 8.注冊商標的注銷是指因商標權(quán)主體消滅或商標權(quán)人自愿放棄商標權(quán)等原因，而由商標局采取的終止其商標權(quán)的一種形式。 9.商標權(quán)窮竭，亦稱為商標權(quán)用盡，指使用注冊商標的商品被商標權(quán)人或其授權(quán)的其他人合法投放到市場上，商標權(quán)在這些商品上的商標權(quán)業(yè)已實現(xiàn)，其商標權(quán)在這些產(chǎn)品上的權(quán)利因此而消滅，商標權(quán)人失去了對該產(chǎn)品再次銷售的控制權(quán)。 10.反向假冒行為含義參見《商標法》第52條第４項的規(guī)定 11.馳名商標是指那些在市場上享有較高聲譽，為相關(guān)公眾所熟知，并且有較強競爭力的商標。馳名商標既可以由國家商標局認定，也可以由人民法院根據(jù)當事人的請求或案件的具體情況認定。 二、簡答題 1.簡述我國商標注冊的原則 商標注冊原則是指對商標注冊申請人受理并最終確認商標權(quán)歸屬的行為依據(jù)和法律原則。 根據(jù)商標法的規(guī)定，商標注冊原則為：申請在先原則、自愿注冊原則。 申請在先原則是指兩個或者兩個以上的申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標申請注冊的，商標局受理最先提出的商標注冊申請，對在后的商標注冊申請予以駁回。申請在先是根據(jù)申請人提出商標注冊申請的日期來確定的，商標注冊的申請日期以商標局收到申請書件的日期為準。因此應(yīng)當以商標局收到申請書件的日期作為判定申請在先的標準。 自愿注冊原則是指商標使用人是否申請商標注冊取決于自己的意愿。在自愿注冊原則下，商標注冊人對其注冊商標享有專用權(quán)，受法律保護。未經(jīng)注冊的商標，可以在生產(chǎn)服務(wù)中使用，但其使用人不享有專用權(quán)，無權(quán)禁止他人在同種或類似商品上使用與其商標相同或近似的商標，但馳名商標除外。 在實行自愿注冊原則的同時，我國規(guī)定了在極少數(shù)商品上使用的商標實行強制注冊原則，作為對自愿注冊原則的補充。目前必須使用注冊商標的商品只有煙草制品，包括卷煙、雪茄煙和有包裝的煙絲。使用未注冊商標的煙草制品，禁止生產(chǎn)和銷售。 2.簡述我國商標注冊的程序 答：（1）申請；（2）初步審定與公告；（3）異議；（4）復(fù)審；（5）核準注冊； 3.簡述商標權(quán)人的權(quán)利和義務(wù)。 答：商標權(quán)人的權(quán)利包括：（1）商標權(quán)人可以通過簽訂商標使用合同，許可他人使用其注冊商標。許可人應(yīng)當監(jiān)督被許可人使用其注冊商標的商品質(zhì)量。被許可人應(yīng)當保證使用該注冊商標的商品質(zhì)量。（2）商標權(quán)人應(yīng)當對其使用商標的商品質(zhì)量負責(zé)。（3）商標權(quán)人享有商標專用權(quán)。（4）商標權(quán)是一種相對永久權(quán)。注冊商標有效期滿，商標權(quán)人需要繼續(xù)使用的，應(yīng)當在期滿前6個月內(nèi)申請續(xù)展注冊。 商標權(quán)人使用注冊商標時負有如下義務(wù)：（1）不得自行改變注冊商標的文字、圖形或者組合。（2）不得自行改變注冊商標的注冊人名義、地址或其他注冊事項。（3）不得自行轉(zhuǎn)讓注冊商標。（4）不得連續(xù)3年停止使用。（5）使用注冊商標，其商品不得粗制濫造，以次充好，欺騙消費者。 4.簡述商標權(quán)的許可使用。 （1）使用許可的概念：商標使用許可是指商標注冊人通過法定程序允許他人使用其注冊商標的行為。 （2）使用許可的形式。 1）獨占許可：商標權(quán)人（許可人）通過許可合同的形式允許他人（被許可人）獨占使用其注冊商標，許可人不得再與任何第三方就同一注冊商標簽訂許可合同，并且，許可人自己也不得使用該商標。 2）獨家許可：亦稱排他許可，指商標權(quán)人（許可人）通過許可合同的形式允許他人（被許可人）獨占使用其注冊商標，許可人不得再與任何第三方就同一注冊商標簽訂許可合同，但許可人自己仍可以同時使用被許可的商標。 3）非獨占許可：亦稱為普通許可或一般許可，指許可人在許可一被許可人使用其商標的同時，自己也可以使用同一商標，并且，許可人還可以再以同樣的條件許可第三人使用同一商標。 4）分許可：亦稱再許可，是一種由被許可人所作的許可，它須以原許可合同中許可人的特別授權(quán)為依據(jù)。 （3）許可人與被許可人的權(quán)利。 1）許可人的權(quán)利：獲取許可使用費。 2）被許可人的權(quán)利：使用許可人的注冊商標。 3）許可使用的范圍。關(guān)于許可使用的范圍即在所有核定使用注冊商標的商品或服務(wù)的范圍內(nèi)許可，還是只在上述部分的商品或服務(wù)的范圍內(nèi)許可，可以由當事人自由約定。 （4）不同的許可類型在訴訟中的主體地位。 在發(fā)生注冊商標專用權(quán)被侵害時，獨占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟；排他使用許可合同的被許可人可以和商標注冊人共同起訴，也可以在商標注冊人不起訴的情況下，自行提起訴訟；普通使用許可合同的被許可人經(jīng)商標注冊人明確授權(quán)，可以提起訴訟。 5.簡述注冊商標被撤銷的情形 答：（1）注冊商標使用禁用標志的；（2）注冊商標使用欠缺顯著性的標志的；（3）以三維標志申請注冊商標的；（4）以欺騙或其他不正當手段注冊的；（5）注冊商標復(fù)制、摹仿或者翻譯他人馳名商標的；（6）代理人濫用其地位取得商標注冊的；（7）注冊商標含有地理標志的；（8）注冊商標侵犯他人的其他在先權(quán)利的；（9）注冊商標因為違法使用被撤銷的情形（參見《商標法》第44條、第45條的規(guī)定）。 6.簡述對馳名商標的認定 答: 《商標法》第十四條 認定馳名商標應(yīng)當考慮下列因素： （一）相關(guān)公眾對該商標的知曉程度； （二）該商標使用的持續(xù)時間； （三）該商標的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍； （四）該商標作為馳名商標受保護的記錄； （五）該商標馳名的其他因素。 本條是對認定馳名商標應(yīng)當考慮的因素的規(guī)定。 一、馳名商標是無形的社會財富，保護馳名商標就是保護社會財富，而只有準確的認定馳名商標，才可能有效地保護馳名商標。 二、鑒于馳名商標很難精確定義，《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》只提出了馳名商標的保護問題，《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》也只規(guī)定，確認某商標是否系馳名商標，應(yīng)當顧及有關(guān)公眾對其知曉程度，包括在該成員地域內(nèi)因宣傳該商標而使公眾知曉的程度。這里的“知曉程度”也難確切定義。為了有效地保護馳名商標，本條在總結(jié)實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，參考國際上的通行作法對認定馳名商標應(yīng)當考慮的因素作了具體規(guī)定。 一是，相關(guān)公眾對該商標的知曉程度。馳名商標是在市場上有較高聲譽的商標，為相關(guān)公眾所認同。把公眾知曉程度作為認定馳名商標的首要因素符合《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》的原則和一般大眾心理。這里的“相關(guān)公眾”是指與使用該商標的商品和服務(wù)有關(guān)的公眾，而非所有的公眾。 二是，該商標使用的持續(xù)時間。一個商標要取得市場信譽，形成競爭力，必須經(jīng)過使用。無論是注冊商標還是未經(jīng)注冊商標，只有通過使用才能體現(xiàn)其存在，體現(xiàn)其價值，也只有通過使用才能為公眾知曉，被公眾認同。放在抽屜里的商標是不會被公眾知曉，被公眾認同的，更不會成為馳名商標。因此，把商標使用的持續(xù)時間作為認定馳名商標的因素是必要的。 三是，該商標的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍。馳名商標應(yīng)當是公眾熟知的商標，要讓公眾熟知，需要廣為宣傳。雖說“好酒不怕巷子深”，但不宣傳，其知名度的提升就會很慢。在市場經(jīng)濟條件下，無論商品的生產(chǎn)者還是服務(wù)的提供者，都把宣傳、推銷自己的商品和服務(wù)作為重中之重，不惜重金投入樹立自己的品牌形象。不少消費者對某商品的知曉最初就是來自該商品的商標宣傳。因此，把商標的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍作為認定馳名商標的因素是很有意義的。 四是，該商標作為馳名商標受保護的記錄。根據(jù)《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》和《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》的規(guī)定，馳名商標在該公約和協(xié)議成員國中都是受保護的，如果能夠提供曾經(jīng)作為馳名商標受過保護的記錄及相關(guān)證明文件，對在我國認定該商標為馳名商標將起重要作用。 五是，該商標馳名的其他因素。如使用該商標的商品和服務(wù)的銷售或經(jīng)營額、銷售或服務(wù)區(qū)域、市場占有率等。由于本條規(guī)定無法窮盡認定馳名商標的所有因素，因此，此項規(guī)定具有相當彈性，既可以彌補前四項規(guī)定留下的空白，也可以為今后增補新的認定因素提供充足的空間。 三、本條所列認定馳名商標應(yīng)考慮的因素是最基本的因素，馳名商標的聲譽和知曉程度是變化的，具體認定某商標是否為馳名商標涉及該商標權(quán)人和廣大消費者的利益，因此，還需要根據(jù)本條規(guī)定和實際情況個案處理。 三、案例分析題 北京A服裝廠向中國商標局申請了“名媛”牌服裝注冊商標，并于2001年5月1日獲得核準注冊。武漢B服裝廠想通過使用北京A服裝廠的“名媛”牌商標，銷售自己生產(chǎn)的服裝。2005年5月1日，北京A服裝廠與武漢B服裝廠簽訂了“名媛”注冊商標的使用許可合同。 問題：（1）雙方的注冊商標使用許可合同期限最長不能超過多少年？為什么？ （2）雙方簽訂合同后，北京A服裝廠應(yīng)承擔(dān)哪些法定責(zé)任？武漢B服裝廠應(yīng)承擔(dān)哪些法定責(zé)任？ 答:（1）雙方的注冊商標使用許可合同的期限最長不能超過6年。因為《商標法》對注冊商標的保護期為10年。北京A服裝廠和武漢B服裝廠簽訂合同時，商標權(quán)只剩下6年時間的保護期。所以雙方的注冊商標使用許可合同不能超過商標權(quán)的有效期限6年。 （2）根據(jù)《商標法》第40條的規(guī)定：商標注冊人可以通過簽訂商標使用許可合同，許可他人使用其注冊商標。許可人應(yīng)當監(jiān)督被許可人使用其注冊商標的商品質(zhì)量。被許可人應(yīng)當保證使用該注冊商標的商品質(zhì)量。因此，本案忠北京A服裝廠負有監(jiān)督武漢B服裝廠使用其“名媛”牌注冊商標的商品質(zhì)量的責(zé)任，而武漢B服裝廠應(yīng)保證使用“名媛”注冊商標的商品質(zhì)量，并且武漢B服裝廠還必須在“名媛”牌商品上標明其企業(yè)名稱和商品產(chǎn)地。 第四部分 其他知識產(chǎn)權(quán) 一、名詞解釋 地理標志: 地理標志包括貨源標記和原產(chǎn)地名稱 （１）貨源標記指表示一種產(chǎn)品來源于某個國家、地區(qū)或地方的說明標記，通常由名稱、標記或符號組成，如“上海制造” （２）原產(chǎn)地名稱指一個國家、地區(qū)或地方的地理名稱，用于指示一項產(chǎn)品來源于該地，其質(zhì)量或特征完全或主要取決于該地的地理環(huán)境，包括自然和人為的因素。 說明：立法所保護的地理標志主要指的是原產(chǎn)地名稱 《商標法》第16條第2款：地理標志，是指標示某商品來源于某地區(qū)，該商品的特定質(zhì)量、信譽或者其他特征，主要由該地區(qū)的自然因素或者人文因素所決定的標志。 國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局《地理標志產(chǎn)品保護規(guī)定》中規(guī)定：地理標志產(chǎn)品，是指產(chǎn)自特定地域，所具有的質(zhì)量、聲譽或其他特性本質(zhì)上取決于該產(chǎn)地的自然因素和人文因素，經(jīng)審核批準以地理名稱進行命名的產(chǎn)品。 二、簡答題 1.簡述地理標志與集體商標和證明商標 答:（1）申請集體商標或證明商標 地理標志，可以依照商標法和本條例的規(guī)定，作為證明商標或者集體商標申請注冊。申請的地理標志能否獲得注冊，主要取決于該商品是否具備地理標志所規(guī)定的條件，即該商品的特色源于該地理區(qū)域并由此決定。 唯一標準是要看公眾是否認為使用該標記的商品只來源于標記所指地區(qū)?！? （2）將地理標志申請注冊為集體商標或證明商標，是對地理標志權(quán)的效力公示，權(quán)利人因此享有與商標權(quán)相同的專有權(quán)和禁止權(quán)，但由于地理標志特征，權(quán)利人并不能阻止符合使用該地理標志的自然人、法人或其他組織使用該地理標志，如： 以地理標志作為證明商標注冊的，其商品符合使用該地理標志條件的自然人、法人或者其他組織可以要求使用該證明商標，控制該證明商標的組織應(yīng)當允許。 以地理標志作為集體商標注冊的，其商品符合使用該地理標志條件的自然人、法人或者其他組織，可以要求參加以該地理標志作為集體商標注冊的團體、協(xié)會或者其他組織，該團體、協(xié)會或者其他組織應(yīng)當依據(jù)其章程接納為會員；不要求參加以該地理標志作為集體商標注冊的團體、協(xié)會或者其他組織的，也可以正當使用該地理標志，該團體、協(xié)會或者其他組織無權(quán)禁止。 2.簡述域名權(quán)的特征 （1）域名權(quán)的主體是符合法定條件的組織，個人不能成為域名權(quán)的主體。域名注冊申請人，必須是依法登記并且能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任的組織。 （2）域名權(quán)的內(nèi)容主要是指權(quán)利人對域名的專有使用權(quán)，也就是域名持有人將域名進行技術(shù)意義上的使用，并排除他人干擾的權(quán)利，但是，域名持有人在傳統(tǒng)媒體或互聯(lián)網(wǎng)上將用于廣告宣傳或作為服務(wù)標記等商業(yè)標記使用的，不是真正意義上的域名使用。 （3）域名權(quán)的效力范圍具有特殊性，不以相同或類似商品上使用相同或近似的商標為限。全球唯一，主要是防止搶注域名。 19