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第七章 國際技術(shù)貿(mào)易法（知識(shí)產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)） 一、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)——《巴黎公約》、《伯爾尼公約》、《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（TRIPs） 國民待遇原則 優(yōu)先權(quán)原則 臨時(shí)性保護(hù)原則 保護(hù)的獨(dú)立性原則 最低標(biāo)準(zhǔn)原則 強(qiáng)制許可原則 【真題】（2006年卷一第43題－單選） 【真題】（2009年卷一第42題－單選） （二）伯爾尼公約 基本原則 客體范圍 權(quán)利內(nèi)容 保護(hù)期 伯爾尼 公約 雙國民待遇、 自動(dòng)保護(hù)、 獨(dú)立性 寬：文學(xué)藝術(shù)、演繹作品、實(shí)用藝術(shù)品、工業(yè)品外觀設(shè)計(jì) 2項(xiàng)精神權(quán)利 8項(xiàng)經(jīng)濟(jì)權(quán)利 嚴(yán)格的權(quán)利限制 一般為50年 攝影和實(shí)用藝術(shù)品25年 作者國籍標(biāo)準(zhǔn)：公約成員國國民和在成員國有慣常居所的非成員國國民； 作品國籍標(biāo)準(zhǔn)：非公約成員國國民，其作品只要是在任何一個(gè)成員國出版，或在一個(gè)成員國和非成員國同時(shí)出版 【真題】（2003年卷一第674題－多選） 【真題】（2004年卷一第46題－單選） （三）★★★ TRIPs 主要內(nèi)容（巴黎公約、伯爾尼公約、羅馬公約、華盛頓公約） 注意： 1．工業(yè)產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)和著作權(quán)國際保護(hù)的根本區(qū)別：工業(yè)產(chǎn)權(quán)國際保護(hù)意味著締約國有受理其他締約國國民工業(yè)產(chǎn)權(quán)申請(qǐng)的義務(wù)，但是否授權(quán)須根據(jù)其國內(nèi)立法個(gè)案審查；著作權(quán)國際保護(hù)則意味著享有國民待遇的 一旦創(chuàng)作完成，在所有締約國自動(dòng)獲得著作權(quán)保護(hù)。 2．TRIPS 協(xié)議的特點(diǎn)：（1）首次規(guī)定最惠國待遇原則；（2）提高知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平；（3）首次規(guī)定執(zhí)法程序（民事、行政和刑事程序） 具體： 1知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的基本原則——國民待遇和最惠國待遇（首次）、最低保護(hù)原則、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)與社會(huì)福利原則 2．知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的七種客體： （1）版權(quán)：客體包括計(jì)算機(jī)程序、有獨(dú)創(chuàng)性的數(shù)據(jù)匯編；內(nèi)容包括電影作品的出租權(quán) （2）商標(biāo)：首次下定義、7年可續(xù)展、對(duì)馳名商標(biāo)絕對(duì)保護(hù)且擴(kuò)大適用于服務(wù)標(biāo)記 （3）專利：可強(qiáng)制許可、（動(dòng)植物新品種、疾病的診斷和治療方法、外科手術(shù)的方法） （4）集成電路布圖設(shè)計(jì)——保護(hù)[含有（布圖設(shè)計(jì)）的集成電路）的物品]，期限10年] （5）地理標(biāo)志； （6）工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)； （7）未披露信息。 3．知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的執(zhí)法措施 （1）民事和行政措施：程序公平公正 （2）刑事措施：商業(yè)規(guī)模的故意假冒商標(biāo)或盜版 （3）臨時(shí)措施：侵權(quán)發(fā)生之初制止侵權(quán)繼續(xù)及防止銷毀證據(jù)，有權(quán)責(zé)令請(qǐng)求保全者提供擔(dān)保，如果申請(qǐng)保全者合理期限內(nèi)未發(fā)起案件程序，可應(yīng)被申請(qǐng)人的要求應(yīng)撤銷臨時(shí)措施 （4）邊境措施：海關(guān)中止放行有證據(jù)被懷疑的侵權(quán)商品 4.中國的邊境措施：①收貨人或發(fā)貨人可向海關(guān)申報(bào)知識(shí)產(chǎn)權(quán)備案，備案10年有效可續(xù)展；權(quán)利人充分舉證并提供擔(dān)保，可請(qǐng)求海關(guān)扣留侵權(quán)嫌疑貨物，也可申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全；海關(guān)認(rèn)定侵權(quán)可以沒收 【真題】（2002年卷一第100題－不定選） 【真題】根據(jù)《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》，下列哪些選項(xiàng)應(yīng)受到知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律的保護(hù)？（2006年卷一第85題—多選） A．獨(dú)創(chuàng)性數(shù)據(jù)匯編 　　B．動(dòng)植物新品種 C．計(jì)算機(jī)程序及電影作品的出租權(quán) 　　D．疾病的診斷方法 【真題】（2007年卷一第45題－單選） 【真題】（2010年卷一第41題）B （四）技術(shù)轉(zhuǎn)讓法 國際許可證協(xié)議的主要種類：獨(dú)占、排他、普通許可證協(xié)議 【真題】 單選---- （2010）41.關(guān)于版權(quán)保護(hù)，下列哪一選項(xiàng)體現(xiàn)了《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》對(duì)《伯爾尼公約》的補(bǔ)充？（?。? 　　A.明確了攝影作品的最低保護(hù)期限 　　B.將計(jì)算機(jī)程序和有獨(dú)創(chuàng)性的數(shù)據(jù)匯編列為版權(quán)保護(hù)的對(duì)象 　　C.增加了對(duì)作者精神權(quán)利方面的保護(hù) 　　D.無例外地實(shí)行國民待遇原則 　　【答案】B 　　【考點(diǎn)】TRIPs對(duì)《伯爾尼公約》的補(bǔ)充 　　【解析】選項(xiàng)A錯(cuò)誤。根據(jù)《伯爾尼公約》的規(guī)定，攝影作品和實(shí)用美術(shù)作品的最低保護(hù)期為作品完成后25年。該項(xiàng)內(nèi)容已經(jīng)在《伯爾尼公約》中明確了，不屬于補(bǔ)充內(nèi)容。 　　選項(xiàng)B正確。在版權(quán)保護(hù)方面，TRIPs對(duì)《伯爾尼公約》的補(bǔ)充表現(xiàn)在兩個(gè)方面：在保護(hù)客體方面，將計(jì)算機(jī)程序和有獨(dú)創(chuàng)性的數(shù)據(jù)匯編列為版權(quán)保護(hù)對(duì)象；在權(quán)利內(nèi)容方面，增加了計(jì)算機(jī)程序和電影作品的出租權(quán)。 　　選項(xiàng)C錯(cuò)誤?！恫疇柲峁s》對(duì)作者精神權(quán)利給予了保護(hù)，不屬于補(bǔ)充內(nèi)容。 　　選項(xiàng)D錯(cuò)誤。國民待遇原則規(guī)定在TRIPs第3條，依該條規(guī)定，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面，在遵守《巴黎公約》、《伯爾尼公約》、《羅馬公約》或《關(guān)于集成電路的知識(shí)產(chǎn)權(quán)條約》中各自規(guī)定的例外的前提下，每一成員給予其他成員國民的待遇不得低于給予本國國民的待遇。TRIPs在知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面提供的國民待遇仍然是有例外的。 （2009）42.根據(jù)《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)的巴黎公約》，關(guān)于優(yōu)先權(quán)，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（?。? 　　A.優(yōu)先權(quán)的獲得需要申請(qǐng)人于“在后申請(qǐng)”中提出優(yōu)先權(quán)申請(qǐng)并提供有關(guān)證明文件 　　B.所有的工業(yè)產(chǎn)權(quán)均享有相同期間的優(yōu)先權(quán) 　　C.“在先申請(qǐng)”撤回，“在后申請(qǐng)”的優(yōu)先權(quán)地位隨之喪失 　　D.“在先申請(qǐng)”被駁回，“在后申請(qǐng)”的優(yōu)先權(quán)地位隨之喪失 　　答案：A 　　解析：本題考核《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)的巴黎公約》的優(yōu)先權(quán)原則。 　　選項(xiàng)A正確。優(yōu)先權(quán)的獲得并不是自動(dòng)的，需要申請(qǐng)人于在后申請(qǐng)中提出優(yōu)先權(quán)申請(qǐng)并提供有關(guān)證明文件。 　　選項(xiàng)B錯(cuò)誤。發(fā)明專利和實(shí)用新型專利為12個(gè)月，外觀設(shè)計(jì)和商標(biāo)為6個(gè)月。 　　選項(xiàng)C、D錯(cuò)誤。《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第4條規(guī)定，如果后來提出申請(qǐng)時(shí)，在先的申請(qǐng)已被撤回、放棄或駁回，而沒有提供公眾審閱，也沒有遺留任何未定的權(quán)利，并且如果在先的申請(qǐng)尚未成為請(qǐng)求優(yōu)先權(quán)的根據(jù)，則應(yīng)按照本款第（2）項(xiàng)規(guī)定在本同盟同一個(gè)國家內(nèi)就在先的申請(qǐng)的同樣主題所提出的后來申請(qǐng)應(yīng)認(rèn)為是第一次申請(qǐng)，其申請(qǐng)日應(yīng)為優(yōu)先權(quán)期限的開始日。此后，在先的申請(qǐng)就不得作為請(qǐng)求優(yōu)先權(quán)的根據(jù)。據(jù)此可知，在先申請(qǐng)的撤回、放棄或駁回不一定影響該申請(qǐng)的優(yōu)先權(quán)地位。 （2008年）43.根據(jù)《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定》，關(guān)于商標(biāo)所有人轉(zhuǎn)讓商標(biāo)，下列哪一選項(xiàng)是正確的？ 　　A.必須將該商標(biāo)與所屬業(yè)務(wù)同時(shí)轉(zhuǎn)讓 　　B.可以將該商標(biāo)與所屬業(yè)務(wù)同時(shí)轉(zhuǎn)讓 　　C.不能將該商標(biāo)與所屬業(yè)務(wù)同時(shí)轉(zhuǎn)讓 　　D.可以通過強(qiáng)制許可形式轉(zhuǎn)讓 　　答案：B 　　解析：根據(jù)《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定》第21條規(guī)定，各成員可對(duì)商標(biāo)的許可和轉(zhuǎn)讓確定條件，與此相關(guān)的理解是，不允許商標(biāo)的強(qiáng)制許可，且注冊(cè)商標(biāo)的所有權(quán)人有權(quán)將商標(biāo)與該商標(biāo)所屬業(yè)務(wù)同時(shí)或不同時(shí)轉(zhuǎn)讓。因此，正確答案是B. （2008年四川）43.根據(jù)《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的國民待遇原則，若該公約某成員國國民的發(fā)明在其本國獲得了專利保護(hù)，關(guān)于該發(fā)明在其他成員國的待遇，下列哪一選項(xiàng)是正確的？ 　　A.該發(fā)明在其他成員國也獲得專利保護(hù) 　　B.該發(fā)明在其他成員國也獲得版權(quán)保護(hù) 　　C.該發(fā)明應(yīng)按其他成員國的法律規(guī)定來確定是否獲得專利保護(hù) 　　D.其他成員國對(duì)該發(fā)明應(yīng)給予發(fā)明者本國所給予的相同水平的保護(hù) 　　答案：C 　　解析：根據(jù)《巴黎公約》的規(guī)定，保護(hù)國按本國法律對(duì)外國國民提供保護(hù)，即根據(jù)成員國自己的法律規(guī)定來確定是否對(duì)外國國民提供保護(hù)。因此，本題的正確答案是C. （2007）45.中美兩國都是世界貿(mào)易組織成員?！侗Ｗo(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》、《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》和《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定》對(duì)中美兩國均適用。據(jù)此，下列哪一選項(xiàng)是正確的？ 　　A.中國人在中國首次發(fā)表的作品，在美國受美國法律保護(hù) 　　B.美國人在美國注冊(cè)但未在中國注冊(cè)的非馳名商標(biāo)，受中國法律保護(hù) 　　C.美國人僅在美國取得的專利權(quán)，受中國法律的保護(hù) 　　D.中美兩國均應(yīng)向?qū)Ψ絿业臋?quán)利人提供司法救濟(jì)，但以民事程序?yàn)橄? 　　答案：A 　　解析：根據(jù)伯爾尼公約確立的國民待遇原則，我國公民在我國首次發(fā)表的作品，在美國同樣受到法律的保護(hù)。所以A正確。根據(jù)巴黎公約確定的獨(dú)立原則，同一商標(biāo)在不同成員國所受的保護(hù)相互獨(dú)立，申請(qǐng)和注冊(cè)商標(biāo)的條件，由成員國法律確定。所以，美國人在美國注冊(cè)未在中國注冊(cè)的馳名商標(biāo)，并不能當(dāng)然受到中國法律的保護(hù)。所以B項(xiàng)錯(cuò)誤。巴黎公約確定了專利權(quán)的優(yōu)先權(quán)原則。已在巴黎公約聯(lián)盟一成員國提出專利申請(qǐng)的人，在規(guī)定期限內(nèi)，享有在其他成員國提出申請(qǐng)的優(yōu)先權(quán)。但是并不是在一國申請(qǐng)取得專利之后，在其他成員國就當(dāng)然取得專利權(quán)。因?yàn)榘屠杪?lián)盟國家的國民向成員國申請(qǐng)的專利，與在其他成員國或非成員國就同一發(fā)明所取得的專利權(quán)是相互獨(dú)立的。法律 教育 網(wǎng) 所以C錯(cuò)誤。TRIPS協(xié)議要求成員應(yīng)在國內(nèi)法中規(guī)定對(duì)權(quán)利人的救濟(jì)程序，救濟(jì)程序包括民事和行政程序。 （2006）43.根據(jù)保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的《巴黎公約》，下列哪種說法是正確的？ 　　A.《巴黎公約》的優(yōu)先權(quán)原則適用于一切工業(yè)產(chǎn)權(quán) 　　B.《巴黎公約》關(guān)于馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)是對(duì)成員國商標(biāo)權(quán)保護(hù)的最高要求 　　C.《巴黎公約》的國民待遇原則不適用于在我國海南省設(shè)有住所的非該公約締約國國民 　　D.對(duì)于在北京農(nóng)展館舉行的農(nóng)業(yè)產(chǎn)品國際博覽會(huì)上展出的產(chǎn)品中可以取得專利的發(fā)明，我國給予臨時(shí)保護(hù) 　　答案：D. 　　解析：《巴黎公約》的優(yōu)先權(quán)原則并不適用于一切工業(yè)產(chǎn)權(quán)，它只適用于發(fā)明專利、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)和商品商標(biāo)。故A錯(cuò)誤；《巴黎公約》關(guān)于馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)是對(duì)成員國商標(biāo)權(quán)保護(hù)的最低要求。故B錯(cuò)誤；《巴黎公約》的國民待遇原則適用于公約締約國國民和在任何一個(gè)締約國內(nèi)設(shè)有住所或真實(shí)有效營業(yè)所的非締約國國民。故C錯(cuò)誤；《巴黎公約》臨時(shí)保護(hù)原則是指締約國對(duì)在任何一個(gè)成員國境內(nèi)舉辦的或經(jīng)官方承認(rèn)的國際展覽會(huì)上展出的商品可以取得專利的發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)和可以注冊(cè)的商標(biāo)給予臨時(shí)保護(hù)。故D正確。所以本題答案為D. 　 （2004）46.《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》是著作權(quán)領(lǐng)域第一個(gè)世界性多邊國際條約，也是至今影響最大的著作權(quán)公約。下列關(guān)于該公約的說法哪一個(gè)是不正確的？ 　　A.該公約采用自動(dòng)保護(hù)原則 　　B.該公約不保護(hù)演繹作品 　　C.非成員國國民的作品在成員國首次發(fā)表可以受到公約的保護(hù) 　　D.該公約保護(hù)作者的經(jīng)濟(jì)權(quán)利 　　答案： B . 　　解析：根據(jù)《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》第3條第1款b項(xiàng)規(guī)定，非為本聯(lián)盟任何一成員國公民的作者，其作品首次在本聯(lián)盟一成員國出版或在本聯(lián)盟一成員國和一非本聯(lián)盟成員國內(nèi)同時(shí)出版的，應(yīng)受到保護(hù)。據(jù)此，C項(xiàng)符合該規(guī)定，故應(yīng)當(dāng)排除。根據(jù)第5條規(guī)定，根據(jù)本公約得到保護(hù)作品的作者享受和行使國民待遇不需履行任何手續(xù)，也不管作品起源是否存在有關(guān)保護(hù)的規(guī)定。據(jù)此，A項(xiàng)符合規(guī)定，故應(yīng)排除。第2條之一第3款規(guī)定，翻譯作品、改變作品、改變樂曲以及某件文學(xué)或藝術(shù)作品的其他改變應(yīng)得到與原著同等的保護(hù)，而不損壞原著作者的權(quán)利。據(jù)此，0042項(xiàng)說法是不正確的額骨應(yīng)選B.根據(jù)第6條第2款規(guī)定，表明作者身份的權(quán)利，在其死后至少應(yīng)保留到財(cái)產(chǎn)權(quán)期滿為止，并由向之提出保護(hù)的國家本國法所授權(quán)的人或機(jī)構(gòu)行使。據(jù)此，D項(xiàng)符合該規(guī)定，故應(yīng)排除。 多選--- （2009）　86.中國甲公司發(fā)現(xiàn)有假冒“麒麟”商標(biāo)的貨物通過海關(guān)進(jìn)口。依我國相關(guān)法律規(guī)定，甲公司可以采取下列哪些措施？（?。? 　　A.甲公司可向海關(guān)提出采取知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)措施的備案申請(qǐng) 　　B.甲公司可要求海關(guān)將涉嫌侵犯“麒麟”商標(biāo)權(quán)的標(biāo)記移除后再進(jìn)口 　　C.甲公司可向貨物進(jìn)出境地海關(guān)提出扣留涉嫌侵權(quán)貨物的申請(qǐng) 　　D.甲公司在向海關(guān)提出采取保護(hù)措施的申請(qǐng)后，可在起訴前就被扣留的涉嫌侵權(quán)貨物向法院申請(qǐng)采取責(zé)令停止侵權(quán)行為的措施 　　答案：ACD 　　解析：本題考核中國對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的邊境措施。 　　權(quán)利人采取的措施： 　　（1）申請(qǐng)人：知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人請(qǐng)求海關(guān)采取知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)措施或者向海關(guān)總署辦理知識(shí)產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)備案的，境內(nèi)知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人可以直接或者委托境內(nèi)代理人提出申請(qǐng)，境外知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人可以委托其在境內(nèi)設(shè)立的辦事機(jī)構(gòu)或者境內(nèi)代理人提出申請(qǐng)。委托境內(nèi)代理人提出申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)出具規(guī)定格式的授權(quán)委托書。 　?。?）備案期限：知識(shí)產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)備案自海關(guān)總署準(zhǔn)予備案之日起生效，有效期為10年，在上述有效期屆滿前6個(gè)月內(nèi)，權(quán)利人向海關(guān)總署申請(qǐng)續(xù)展備案，每次續(xù)展備案的有效期為10年。 　?。?）申請(qǐng)法院措施：權(quán)利人在向海關(guān)提出采取保護(hù)措施的申請(qǐng)后，可依我國《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》、《專利法》，在起訴前就被扣留的侵權(quán)嫌疑貨物向人民法院申請(qǐng)采取責(zé)令停止侵權(quán)行為或者財(cái)產(chǎn)保全的措施。 　?。?）申請(qǐng)海關(guān)措施：權(quán)利人發(fā)現(xiàn)侵犯嫌疑貨物即將進(jìn)出口的，可以向貨物進(jìn)出境地海關(guān)提出扣留侵權(quán)嫌疑貨物的申請(qǐng)。海關(guān)應(yīng)將扣留侵權(quán)嫌疑貨物情況書面通知權(quán)利人，并將海關(guān)扣留憑單送達(dá)收貨人或發(fā)貨人。 ?。?006）　85.根據(jù)《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》，下列哪些選項(xiàng)應(yīng)受到知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律的保護(hù)？ 　　A.獨(dú)創(chuàng)性數(shù)據(jù)匯編 　　B.動(dòng)植物新品種 　　C.計(jì)算機(jī)程序及電影作品的出租權(quán) 　　D.疾病的診斷方法 　　答案：AC 　　解析：根據(jù)《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》的規(guī)定：協(xié)議在保護(hù)版權(quán)與相關(guān)權(quán)利時(shí)，將獨(dú)創(chuàng)性數(shù)據(jù)匯編作為版權(quán)的客體加以保護(hù)，故A正確；將計(jì)算機(jī)程序及電影作品的出租權(quán)作為版權(quán)的內(nèi)容加以保護(hù)，故C正確；協(xié)議在對(duì)專利保護(hù)時(shí)，排除了對(duì)動(dòng)植物新品種和疾病的診斷方法的保護(hù)。故B、D錯(cuò)誤。由此可知，本題答案為AC. 　（2003）67.假設(shè)甲國為《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》的成員國，乙國為非成員國。依該公約的規(guī)定，下列哪些作品可以享有國民待遇？ 　　A.甲國公民在甲國和乙國同時(shí)出版的文學(xué)作品 　　B.乙國公民首先在甲國出版的文學(xué)作品 　　C.在甲國有住所的乙國公民的文學(xué)作品 　　D.乙國公民在乙國發(fā)表的文學(xué)作品 　　答案：ABC 　　解析：《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》規(guī)定的國民待遇又稱為“雙國籍國民待遇”，有權(quán)享有國民待遇的包括：①公約成員國國民和在成員國有慣常居所的非成員國國民，其作品無論是否出版，均應(yīng)在一切成員國中享有國民待遇，這稱為“作者國籍標(biāo)準(zhǔn)”或者“人身標(biāo)準(zhǔn)”。故選A、C項(xiàng)。②非公約成員國國民，其作品只要是在任何一個(gè)成員國出版，或者在一個(gè)成員國和非成員國同時(shí)出版，也應(yīng)在一切成員國中享有國民待遇，這稱為“作品國籍標(biāo)準(zhǔn)”或者 “地理標(biāo)準(zhǔn)”。故選B項(xiàng)。 （2002）　　73.依我國法律，在技術(shù)貿(mào)易中，技術(shù)的供方不得強(qiáng)迫受讓方接受不合理的限制性要求。下列哪些內(nèi)容屬于未經(jīng)審批機(jī)關(guān)特殊批準(zhǔn)，合同中不得含有的限制性條款？ 　　A.限制受讓方自由選擇從不同來源購買材料及零部件 　　B.限制受讓方從其他來源獲得類似技術(shù) 　　C.雙方改進(jìn)技術(shù)的條件不對(duì)等 　　D.禁止受讓方在合同期滿后繼續(xù)使用引進(jìn)的技術(shù) 　　答案：ABCD 　　解析：根據(jù)《技術(shù)進(jìn)出口管理?xiàng)l例》第29條規(guī)定：“技術(shù)進(jìn)口合同中，不得含有下列限制性條款：（1）要求受讓方接受同技術(shù)引進(jìn)無關(guān)的附帶條件，包括購買不需要的技術(shù)、技術(shù)服務(wù)、原材料、設(shè)備或產(chǎn)品。（2）限制受讓方自由選擇從不同來源購買材料、零部件或設(shè)備。（3）限制受讓方發(fā)展和改進(jìn)所引進(jìn)的技術(shù)。（4）限制受讓方從其他來源獲得類似技術(shù)或與之競(jìng)爭(zhēng)的同類技術(shù)。（5）雙方交換改進(jìn)的技術(shù)的條件不對(duì)等。（6）不合理的限制受讓方的銷售渠道或出口市場(chǎng)。（7）禁止受讓方在合同期滿后，繼續(xù)使用引進(jìn)的技術(shù)。（8）限制受讓方利用引進(jìn)的技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的數(shù)量、品種或價(jià)格。（9）要求受讓方為不使用的或失效的專利支付報(bào)酬或承擔(dān)義務(wù)。所以本題正確答案為ABCD. 不定項(xiàng)------- （2011）　　100.如貨物運(yùn)抵乙國后，乙國的E公司指控該批平板電腦侵犯其在乙國取得的專利權(quán)，致使貨物遭乙國海關(guān)扣押，B公司向A公司索賠。在下列選項(xiàng)中，A公司無須承擔(dān)責(zé)任的情形是（　）。 　　A.A公司在訂立合同時(shí)不知道這批貨物可能依乙國法屬侵權(quán) 　　B.B公司在訂立合同時(shí)知道這批貨物存在第三者權(quán)利 　　C.A公司是遵照B公司提供的技術(shù)圖樣和款式進(jìn)行生產(chǎn)的 　　D.B公司在訂立合同后知道這批貨物侵權(quán)但未在合理時(shí)間內(nèi)及時(shí)通知A公司 　　【答案】BCD 　　【考點(diǎn)】賣方對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)的限制 　　【解析】賣方知識(shí)產(chǎn)權(quán)擔(dān)保，是指在貨物買賣法律關(guān)系中，賣方有義務(wù)保證，對(duì)于其向買方交付的貨物，任何第三方不能基于知識(shí)產(chǎn)權(quán)向買方主張任何權(quán)利或要求。但《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》對(duì)該義務(wù)規(guī)定了例外情況。 　　選項(xiàng)A錯(cuò)誤。本題賣方應(yīng)當(dāng)保證貨物不侵犯貨物使用地乙國法律。 　　選項(xiàng)B、C正確。《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第四十二條規(guī)定，（1）賣方所交付的貨物，必須是第三方不能根據(jù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其它知識(shí)產(chǎn)權(quán)主張任何權(quán)利或要求的貨物，但以賣方在訂立合同時(shí)已知道或不可能不知道的權(quán)利或要求為限，而且這種權(quán)利或要求根據(jù)以下國家的法律規(guī)定是以工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其它知識(shí)產(chǎn)權(quán)為基礎(chǔ)的： 　?。╝）如果雙方當(dāng)事人在訂立合同時(shí)預(yù)期貨物將在某一國境內(nèi)轉(zhuǎn)售或做其它使用，則根據(jù)貨物將在其境內(nèi)轉(zhuǎn)售或做其它使用的國家的法律；或者（b）在任何其它情況下，根據(jù)買方營業(yè)地所在國家的法律。 　?。?）賣方在上一款中的義務(wù)不適用于以下情況： 　　（a）買方在訂立合同時(shí)已知道或不可能不知道此項(xiàng)權(quán)利或要求；或者（b）此項(xiàng)權(quán)利或要求的發(fā)生，是由于賣方要遵照買方所提供的技術(shù)圖樣、圖案、程式或其它規(guī)格。 　　選項(xiàng)D正確。屬于《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第四十三條規(guī)定的免責(zé)條款?！堵?lián)合國國際貨物銷售合同公約》第四十三條第（1）項(xiàng)規(guī)定，（1）買方如果不在已知道或理應(yīng)知道第三方的權(quán)利或要求后一段合理時(shí)間內(nèi)，將此一權(quán)利或要求的性質(zhì)通知賣方，就喪失援引第四十一條或第四十二條規(guī)定的權(quán)利。 （2002年）　100.依據(jù)《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)》，下列哪些表述是正確的？ 　　A.計(jì)算機(jī)程序應(yīng)作為文學(xué)作品保護(hù) 　　B.各成員可決定商標(biāo)許可與轉(zhuǎn)讓的條件，但不允許商標(biāo)的強(qiáng)制許可 　　C.成員方必須以專利形式對(duì)植物品種提供保護(hù) 　　D.司法當(dāng)局有權(quán)禁止那些對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)構(gòu)成侵權(quán)行為的進(jìn)口商品進(jìn)入商業(yè)渠道 　　答案：ABD . 　　解析：《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》規(guī)定，各成員國必須遵守《尼泊爾公約》的規(guī)定。計(jì)算機(jī)程序，無論是原代碼還是目標(biāo)代碼，應(yīng)作為文學(xué)作品保護(hù)。各成員可決定商標(biāo)許可與轉(zhuǎn)讓的條件，但不允許商標(biāo)的強(qiáng)制許可。在專利方面對(duì)任何動(dòng)植物可不授予專利，然而成員方應(yīng)對(duì)植物品種提供保護(hù)，無論以專利形式或是以一種特殊有效的體系，還是以綜合形式保護(hù)均可，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的實(shí)施方面，協(xié)議規(guī)定司法當(dāng)局有權(quán)命令一成員方停止對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)行為，特別是應(yīng)禁止那些對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)構(gòu)成侵權(quán)行為的進(jìn)口商品進(jìn)入商業(yè)渠道，因此答案選ABD。 案例分析------- 國際技術(shù)貿(mào)易法 1 《伯爾尼公約》 【案情介紹】《一本關(guān)于善良的書》、《一本關(guān)于助人的書》和《一本關(guān)于勇敢的書》于 1987年 11月 30日在美國辦理了版權(quán)登記，米奇老鼠形象于 1987年 9月 2日在美國辦理了版權(quán)登記手續(xù)，版權(quán)屬于迪斯尼公司。 1987年 8月 19日，迪斯尼公司與英國麥克斯威爾公司簽訂協(xié)議，約定： “ 迪斯尼公司僅授權(quán)麥克斯威爾公司出版漢語出版物的非獨(dú)占性權(quán)利，只能在中國出售以迪斯尼樂園角色為體裁的故事書，本協(xié)議所給予的許可權(quán)利不得以被許可方的任何行為或通過法律程序進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，被許可方不得再轉(zhuǎn)讓許可給他人，合同期限自 1987年 10月 1日至 1990年 9月 30日，自期滿日后有 180天的全部售完期限。 ” 1991 年3 月20 日 ，經(jīng)大世界出版有限公司（下稱大世界公司）介紹，麥克 斯威爾公司與北京出版社簽訂了《關(guān)于轉(zhuǎn)讓迪斯尼兒童讀物中文簡(jiǎn)體本出版合同》（下稱《出版合同》），約定： “ 麥克斯威爾公司經(jīng)迪斯尼公司授權(quán)，擁有迪斯尼兒童讀物中文的專有出版權(quán)，并有權(quán)該讀物的版權(quán)貿(mào)易業(yè)務(wù)，麥克斯威爾公司將迪斯尼公司的授權(quán)轉(zhuǎn)讓給北京出版社。 ” 當(dāng)天，北京出版社又與大世界公司簽訂協(xié)議，委托大世界公司將迪斯尼兒童讀物文字進(jìn)行定稿、發(fā)排、制版，大世界公司保證提供合格的中文簡(jiǎn)體字彩色版制成軟件，并負(fù)責(zé)提供外方授予版權(quán)的版權(quán)合同書。為此，大世界公司獲利 10437.6元 ,但一直未提供其所保證的外方的版權(quán)合同書。 1991 年2 月1 日 ，北京出版社與新華書店總店北京發(fā)行所（下稱北京發(fā)行所）簽訂協(xié)議，約定： “ 屬于包銷圖書，出版社要在版權(quán)頁上注明 ‘ 新華書店經(jīng)銷 ’ 字樣。 ” 此外還約定： “ 出版國外作品或圖書，出版社要與版權(quán)所有者簽訂出版合同，并將合同報(bào)版權(quán)管理機(jī)關(guān)審核登記，獲登記號(hào)后再交北京發(fā)行所征訂和安排出版，否則出現(xiàn)出版、發(fā)行、經(jīng)銷的一切涉外版權(quán)糾紛一律由出版社負(fù)責(zé)。 ” 1992 年 3月 11日 ，北京出版社將《出版合同》送北京市版權(quán)局審核，由于未出具迪斯尼公司的授權(quán)書，該局未予辦理登記手續(xù)，后北京出版社也未補(bǔ)辦登記手續(xù)。 1991 年 8月、 1992年 11月和 1993年 11月，北京出版社 3次印刷出版《善良的灰姑娘》等 9本書，書中的卡通形象與迪斯尼公司的英文原本完全相同，且 9本書的封面均有米奇老鼠的形象，并標(biāo)有《迪斯尼的品德故事叢書》字樣，每本定價(jià)人民幣 2元。 1994 年，美國迪斯尼公司因與北京出版社、北京發(fā)行所侵犯版權(quán)糾紛一案，向北京市中級(jí)人民法院提起訴訟。向北京市中級(jí)人民法院提起訴訟，以北京出版社和北京發(fā)行所未經(jīng)其許可，在出版、發(fā)行 9本《叢書》的過程中復(fù)制了迪斯尼公司享有版權(quán)的卡通形象，侵犯其版權(quán)為由，請(qǐng)求法院判令二者立即停止出版發(fā)行和銷售《叢書》，書面保證不再侵犯其版權(quán)，并在中國出版國內(nèi)外發(fā)行的報(bào)紙上公開賠禮道歉，償還其經(jīng)濟(jì)損失 177余萬人民幣。 （ 本案例案情選自宿遲主編《知識(shí)產(chǎn)權(quán)名案評(píng)析》，人民法院出版社 1996 年版。 ） 【問題】 本案應(yīng)當(dāng)適用什么法律依據(jù)保護(hù)美國迪斯尼公司的版權(quán)？ 北京出版社和北京發(fā)行所的行為是否侵犯迪斯尼公司的版權(quán)？ 【評(píng)注】 本案應(yīng)當(dāng)適用《中美知識(shí)產(chǎn)權(quán)諒解備忘錄》保護(hù)美國迪斯尼公司的版權(quán)。因?yàn)椤吨忻乐R(shí)產(chǎn)權(quán)諒解備忘錄》于1992年3月17日生效，其作為中美兩國政府簽訂的知識(shí)產(chǎn)權(quán)雙邊條約，對(duì)其生效后發(fā)生的有關(guān)中美知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)問題當(dāng)然適用。 北京出版社和北京發(fā)行所的行為侵犯了迪斯尼公司的版權(quán)。北京出版社的第一次出版行為發(fā)生在《中美知識(shí)產(chǎn)權(quán)諒解備忘錄》生效日之前，并且此時(shí)我國尚未加入任何版權(quán)國際公約，因此不構(gòu)成侵權(quán)。但第二次和第三次出版行為則發(fā)生在《中美知識(shí)產(chǎn)權(quán)諒解備忘錄》和《伯爾尼公約》對(duì)我國生效以后，并且其出版行為未獲有關(guān)版權(quán)人，即迪斯尼公司的許可，因而構(gòu)成版權(quán)侵權(quán)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。 北京發(fā)行所參與了北京出版社第二次和第三次出版的《叢書》的銷售，而根據(jù)我國《著作權(quán)法實(shí)施條例》第5條第(5)項(xiàng)的規(guī)定，銷售屬于發(fā)行的一種方式，應(yīng)獲得有關(guān)版權(quán)人的許可。北京發(fā)行所與北京出版社簽訂的協(xié)議中雖有“出版國外作品或圖書，出版社要與版權(quán)所有者簽訂出版合同，并將合同報(bào)版權(quán)管理機(jī)關(guān)審核登記，獲登記號(hào)后再交北京發(fā)行所征訂和安排出版，否則出現(xiàn)出版、發(fā)行、經(jīng)銷的一切涉外版權(quán)糾紛一律由出版社負(fù)責(zé)”的約定，但事實(shí)上北京發(fā)行所對(duì)北京出版社是否獲得了版權(quán)管理機(jī)關(guān)的登記號(hào)并未進(jìn)行審查，所以對(duì)其侵權(quán)行為的發(fā)生，北京發(fā)行所主觀是有過錯(cuò)的，因而也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。 2 TRIPS 協(xié)議中專利保護(hù) 【案情介紹】1996 年 7 月 2 日 ，美國依據(jù) DSU 第 4 條和 TRIPS 第 64 條要求與印度進(jìn)行磋商，理由是印度沒有給予藥品和農(nóng)用化學(xué)產(chǎn)品專利保護(hù)，違反了它根據(jù) TRIPS 承擔(dān)的義務(wù)。 1996 年 7 月 27 日 美、印雙方舉行了磋商，但未能達(dá)成一致。 11 月 7 日 美國要求 DSB 成立專家小組以審查它所提交的事宜， 1997 年 2 月 5 日 由三人組成的專家小組成立。 1997 年 4 月 15 日 和 5 月 13 日 專家小組舉行了兩次會(huì)議，并在第二次會(huì)議后給予各方機(jī)會(huì)，就美國在第一次會(huì)議上依 TRIPS 第 63 條的要求發(fā)表各方的書面意見。 1997 年 6 月 27 日 ，專家小組做出了臨時(shí)報(bào)告并分發(fā)給各方，報(bào)告認(rèn)為印度違反了其承擔(dān)的 TRIPS 第 63 條第 1 、第 2 款 ( 關(guān)于透明度 ) 、第 70 條第 8 款 ( 關(guān)于建立“郵箱”制度 ) 以及第 70 條第 9 款 ( 關(guān)于建立“授予獨(dú)占銷售權(quán)”制度 ) 的義務(wù)。對(duì)此，美、印雙方均未提出再次舉行會(huì)議，只有印度要求專家小組重新審查報(bào)告中的部分內(nèi)容。 1997 年10 月15 日 ，印度向DSB 提起上訴，并于 10 月 27 日 提交了上訴報(bào)告。 11 月 14 日 ，美國和歐盟也分別提交了被上訴方材料和第三方材料。 1997 年 11 月 14 日 ，上訴庭舉行了口頭聽證會(huì)，在會(huì)上雙方及第三方均闡述了自己的理由并回答了相關(guān)提問。在分析聽證會(huì)上各方提出問題的基礎(chǔ)上，上訴庭于 1997 年 12 月 19 日 公布其終局報(bào)告，推翻了專家小組關(guān)于印度違反了 TRIPS 第 63 條第 1 、第 2 款的調(diào)查結(jié)論，同時(shí)維持了專家小組關(guān)于印度違反了 TRIPS 第 70 條第 8 款和第 9 款的調(diào)查結(jié)論。 1998 年 1 月 16 日 ， DSB 通過了上訴庭的報(bào)告以及經(jīng)修改的專家小組報(bào)告。 對(duì)上訴庭的報(bào)告，爭(zhēng)端雙方同意執(zhí)行期為 15 個(gè)月，到 1999 年 4 月 16 日 止。 1999 年 4 月 28 日，印度通告了它執(zhí)行專家小組報(bào)告的情況，宣布它已經(jīng)通過立法建立了專家小組建議的保護(hù)機(jī)制。 【問題】 本案涉及 TRIPS協(xié)議中關(guān)于專利保護(hù)的哪些規(guī)定？ 依據(jù)這些規(guī)定，印度對(duì)藥品和農(nóng)用化工產(chǎn)品的保護(hù)承擔(dān)哪些義務(wù)？ 【評(píng)注】 本案主要涉及TRIPS第27條、第六部分對(duì)藥品和農(nóng)用化工產(chǎn)品特別規(guī)定的“過渡性安排”以及第70條第8款和第9款對(duì)過渡性安排的限制性規(guī)定。 TRIPS第27條規(guī)定，除了某些例外或條件，對(duì)一切技術(shù)領(lǐng)域內(nèi)具有新穎性和創(chuàng)造性，并能付諸工業(yè)應(yīng)用的任何發(fā)明，不論是產(chǎn)品還是方法，均有可能獲得專利。而且，專利的保護(hù)和專利權(quán)的享有，不能因發(fā)明地點(diǎn)、技術(shù)領(lǐng)域、產(chǎn)品是進(jìn)口或在本地制造，而有任何歧視。成員可以為了保護(hù)公共秩序或公德，包括保護(hù)人類、動(dòng)物或植物的生命和健康，或者為了避免對(duì)環(huán)境的嚴(yán)重破壞，不授予某些發(fā)明以專利權(quán)。并且還可以制止在其領(lǐng)域內(nèi)就這類發(fā)明進(jìn)行商業(yè)性使用，只要這種排除并非僅由于該成員的域內(nèi)法律禁止該發(fā)明的使用。此外，各成員還可將下列各項(xiàng)排除于可獲專利之外：(1)為人類或動(dòng)物的治療所用的診斷方法、治療方法和外科手術(shù)方法；(2)植物和動(dòng)物（不包括微生物）以及生產(chǎn)植物或動(dòng)物的主要是生物的方法。 考慮到TRIPS在產(chǎn)品專利保護(hù)方面有許多超前保護(hù)的內(nèi)容，對(duì)發(fā)展中國家成員有可能構(gòu)成一定的困難，TRIPS協(xié)議在第六部分對(duì)藥品和農(nóng)用化工產(chǎn)品特別規(guī)定了“過渡性安排”：如果一個(gè)發(fā)展中國家成員根據(jù)TRIPS規(guī)定必須擴(kuò)大其產(chǎn)品專利保護(hù)的技術(shù)領(lǐng)域，那么它在該技術(shù)領(lǐng)域適用TRIPS第二部分關(guān)于專利保護(hù)的規(guī)定可再延遲5年，即統(tǒng)共可延遲10年在該技術(shù)領(lǐng)域適用TRIPS關(guān)于專利保護(hù)的規(guī)定。但是，如果在《建立世界貿(mào)易組織協(xié)定》生效之日(1995年1月1日)， 某成員尚未在醫(yī)藥化工產(chǎn)品及農(nóng)用化工產(chǎn)品的專利保護(hù)上，符合協(xié)定第27條(即專利保護(hù)的客體)規(guī)定的義務(wù)，那么，即使該成員屬于可以享受協(xié)定第六部分過渡性安排的發(fā)展中國家，其也應(yīng)根據(jù)協(xié)定第70條第8款和第9款建立所謂的“郵箱制度”和可授予“獨(dú)占銷售權(quán)的制度”。 TRIPS第70條第8款規(guī)定：如果在《建立世界貿(mào)易組織協(xié)定》生效之日，某成員尚未在醫(yī)藥化工產(chǎn)品及農(nóng)用化工產(chǎn)品的專利保護(hù)上，符合本協(xié)定第27條(即專利保護(hù)的客體)規(guī)定的義務(wù)，則該成員不論協(xié)定第六部分(即過渡性安排)如何規(guī)定，均應(yīng)自《建立世界貿(mào)易組織協(xié)定》生效之日起規(guī)定出使上述發(fā)明的專利申請(qǐng)案可以提交的措施。根據(jù)這一規(guī)定，對(duì)于那些原先專利制度不保護(hù)藥品和農(nóng)業(yè)化學(xué)產(chǎn)品的成員，即使根據(jù)協(xié)定“過渡性安排”可以延遲承擔(dān)授予這些產(chǎn)品專利的義務(wù)，但也應(yīng)在1995年1月1日即建立一個(gè)“郵箱”，存放這一方面的專利申請(qǐng)，并保證存放中的申請(qǐng)不會(huì)喪失新穎性。一旦這些國家的專利法開始保護(hù)藥品和農(nóng)用化學(xué)產(chǎn)品，存放在郵箱中的專利申請(qǐng)就可以立即進(jìn)入專利審查階段。 TRIPS第70條第9款規(guī)定：對(duì)于已由其一成員批準(zhǔn)專利并且已在該成員國內(nèi)銷售的藥品和農(nóng)用化學(xué)產(chǎn)品，其他成員均應(yīng)授予其在本國境內(nèi)的“獨(dú)占銷售權(quán)”，而不管該成員是否根據(jù)協(xié)定“過渡性安排”尚不承擔(dān)授予這些產(chǎn)品專利的義務(wù)。TRIPS規(guī)定“獨(dú)占銷售權(quán)”的期限是獲得市場(chǎng)準(zhǔn)入后5年，或是持續(xù)到該產(chǎn)品的專利申請(qǐng)被授予或被駁回之日，兩期限以較短的為準(zhǔn)。 印度正好屬于必須在過渡期內(nèi)建立這兩項(xiàng)制度的發(fā)展中國家成員。由于在WTO協(xié)定生效時(shí)印度國會(huì)正在休會(huì)，因此為履行TRIPS第70條第8款和第9款項(xiàng)下的義務(wù)，印度總統(tǒng)曾于1994年12月31日根據(jù)印度憲法第123條發(fā)布了印度專利(修正)條例，在原專利法中加入專章保護(hù)食品、藥品和農(nóng)用化學(xué)產(chǎn)品的發(fā)明，明確規(guī)定這些產(chǎn)品發(fā)明可向?qū)＠麢C(jī)關(guān)提交專利申請(qǐng)，并且還規(guī)定了隨后專利機(jī)關(guān)的審查程序以及建立一種制度授予這些產(chǎn)品獨(dú)占銷售權(quán)。印度還將這一條例通知了WTO的與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)理事會(huì)。然而，根據(jù)印度憲法，總統(tǒng)的上述臨時(shí)行為在國會(huì)復(fù)會(huì)后6個(gè)星期到期，因此隨著1995年春印度國會(huì)的復(fù)會(huì)，條例在1995年3月26日失效。在國會(huì)復(fù)會(huì)以后，為能繼續(xù)實(shí)施該條例，印度政府曾于1995年3月向國會(huì)提交該修正案，但隨著1996年5月20日國會(huì)被解散，專利法修正案也隨之?dāng)R淺。在上述期間，印度從未向外界(包括知識(shí)產(chǎn)權(quán)理事會(huì))宣布過該專利修正條例的有效期。由于印度最終未建立郵箱制度以及可授予獨(dú)占銷售權(quán)的制度，美國和歐共體先后向DSB提起爭(zhēng)端，認(rèn)為其違反TRIPS第70條第8款和第9款的義務(wù)。 值得注意的是，在本案的審理過程中，專家組的報(bào)告對(duì)TRIPS第70條第8款的“郵箱制度”和第9款“獨(dú)占銷售權(quán)的制度”都作了進(jìn)一步的闡釋，有一定的指導(dǎo)意義。 在案件的審理過程中，印度引用了TRIPS第1條第1款(成員有自由確定以其域內(nèi)法律制度及其實(shí)踐實(shí)施本協(xié)定的恰當(dāng)方式)和第70條第8款(1)項(xiàng)(根據(jù)印度的觀點(diǎn)，該條沒有規(guī)定必須選擇特定的方式予以實(shí)施)，認(rèn)為成員可以自由決定本國提交“郵箱申請(qǐng)”的方式。由于通過法令及議會(huì)法案的方式加以規(guī)定均未取得成功，于是印度最后決定通過行政手段來解決，即命令專利局繼續(xù)接受涉及醫(yī)藥和農(nóng)用化學(xué)產(chǎn)品的發(fā)明專利申請(qǐng)并單獨(dú)加以保存，以滿足TRIPS第70條第8款的要求。而事實(shí)上從1995年1月1日至1997年2月15日之間，印度專利局一共接受了1339件此類郵箱申請(qǐng)，這充分說明印度目前規(guī)定的提交申請(qǐng)的方式已經(jīng)符合“郵箱申請(qǐng)”制度所有必須符合的條件。 在這個(gè)問題上，由于專家小組認(rèn)為知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度中程序必須具有一定的可預(yù)見性，以使成員能夠做出合理的預(yù)測(cè)以及正確的貿(mào)易和投資決定，因此專家組最終認(rèn)同了美國的觀點(diǎn)。認(rèn)為印度確實(shí)有義務(wù)于1995年1月1日后采取法律手段實(shí)施第70條第8款，這樣才能消除任何可能的對(duì)于郵箱申請(qǐng)是否會(huì)被駁回以及基于郵箱申請(qǐng)授予的專利權(quán)是否會(huì)被宣告無效的猜疑。專家小組進(jìn)一步指出，按照印度1970年的專利法第15條第2款，任何醫(yī)藥或農(nóng)用化學(xué)產(chǎn)品的專利申請(qǐng)由于缺乏可專利性，應(yīng)由印度專利局予以駁回。而通過行政手段建立起的“郵箱申請(qǐng)”制度顯然與專利法的上述規(guī)定相沖突，因此這種“郵箱”制度的法律效力是不穩(wěn)定的，這就不能保障提交申請(qǐng)的其他成員國民的利益。 印美雙方關(guān)于第70條第9款“獨(dú)占銷售權(quán)”的制度的爭(zhēng)論焦點(diǎn)是實(shí)施該條款的時(shí)間以及“獨(dú)占銷售權(quán)”的范圍。印度認(rèn)為其沒有違反該條款的義務(wù)，理由是：第一，印度尚未收到任何要求“獨(dú)占銷售權(quán)”的申請(qǐng)，所以也未曾駁回任何要求這一權(quán)利的申請(qǐng)；第二，考慮到就藥物化學(xué)產(chǎn)品獲得專利權(quán)和市場(chǎng)準(zhǔn)許所必須的時(shí)間，還需要有幾年的時(shí)間才會(huì)有人真正需要獲得這項(xiàng)權(quán)利，所以印度目前沒有必要建立“獨(dú)占銷售權(quán)制度”；第三，由于第70條第9款要求成員授予“獨(dú)占銷售權(quán)”的期限最多不超過5年，所以成員只須在2000年1月1日之后建立該項(xiàng)制度。因?yàn)槌恰蔼?dú)占銷售權(quán)”的期限屆滿以后緊接著便得到專利權(quán)，否則獲得5年的“獨(dú)占銷售權(quán)”沒有任何商業(yè)價(jià)值。以印度為例，假如藥品的發(fā)明人于1997年獲得“獨(dú)占銷售權(quán)”，并使該產(chǎn)品在印度廣為人知以及廣為應(yīng)用，則其競(jìng)爭(zhēng)者在2002年“獨(dú)占銷售權(quán)”期限屆滿時(shí)便可以自由經(jīng)營該產(chǎn)品，而直到2005年發(fā)明人才可能作為專利權(quán)人禁止該未經(jīng)許可的經(jīng)營行為。 專家小組沒有采納印度的上述觀點(diǎn)和理由。因?yàn)椋菏紫龋瑢＜倚〗M認(rèn)為是否需要建立“獨(dú)占銷售權(quán)”制度與是否實(shí)際存在此類請(qǐng)求無關(guān)，問題在于如果印度不明確地將這項(xiàng)制度規(guī)定在法律中，其他成員便不能做出合理的預(yù)測(cè)；其次，針對(duì)印度提出的“還需要有幾年才會(huì)有人真正需要獲得這一權(quán)利”的觀點(diǎn)，專家小組舉出了ELI LILLY公司的例子。該公司于1995年1月1日之后在美國就兩個(gè)藥物產(chǎn)品獲得了專利權(quán)和市場(chǎng)準(zhǔn)入。之后，該公司開始考慮是否在印度申請(qǐng)“獨(dú)占銷售權(quán)”，于是向美國政府要求獲得有關(guān)程序的信息，而美國政府卻表示無能為力，因?yàn)樗鼘?duì)印度的制度也是一無所知；最后，針對(duì)印度的第三個(gè)觀點(diǎn)，美國的答復(fù)是：對(duì)于任何其他公司而言，在“獨(dú)占銷售權(quán)”屆滿后專利獲權(quán)之前經(jīng)營該產(chǎn)品是毫無意義的，因?yàn)槿绻湓?002年開始經(jīng)營，卻要在2005年停止經(jīng)營，將會(huì)付出更多的代價(jià)。專家小組采納了美國的這點(diǎn)看法。 針對(duì)雙方關(guān)于TRIPS第70條第9款的爭(zhēng)議，專家小組總結(jié)說：第70條第9款等的義務(wù)與TRIPS的其他義務(wù)一樣，都要求印度改變相關(guān)法律。因?yàn)槿绻《炔唤⑦@樣的制度，其他成員的國民即使有意也不可能申請(qǐng)這項(xiàng)權(quán)利，當(dāng)然也就不會(huì)因?yàn)榇_信可以獲得這一權(quán)利而采取任何貿(mào)易措施。 3 A國雅博爾有限公司于2006年3月12日在B國申請(qǐng)注冊(cè)了“HWH”商標(biāo)。 　　2006年4月3日A國雅博爾有限公司又在C國申請(qǐng)注冊(cè)“HWH”商標(biāo)，并請(qǐng)律師史密斯先生代理有關(guān)事項(xiàng)。C國商標(biāo)管理機(jī)構(gòu)駁回申請(qǐng)，理由是已經(jīng)有人于2006年4月1日提出同樣的申請(qǐng)。（優(yōu)先權(quán)原則） 　　2006年6月7日A國雅博爾有限公司又在D國申請(qǐng)注冊(cè)“HWH”商標(biāo)。D國商標(biāo)管理機(jī)構(gòu)駁回申請(qǐng)，理由是A國雅博爾有限公司在自己國內(nèi)沒有申請(qǐng)?jiān)擁?xiàng)權(quán)利。（獨(dú)立性原則） 　　2006年7月2日A國雅博爾有限公司又在D國申請(qǐng)注冊(cè)“JKL”商標(biāo)，該商標(biāo)已經(jīng)在A國取得合法權(quán)利。D國商標(biāo)管理機(jī)構(gòu)由駁回申請(qǐng)，理由是該申請(qǐng)不符合D國的商標(biāo)法。 　　注：以上幾個(gè)國家都是《巴黎公約》成員國。 問：1.什么是優(yōu)先權(quán)？申請(qǐng)優(yōu)先權(quán)應(yīng)該提交什么文件？2.在D國申請(qǐng)注冊(cè)“JKL”商標(biāo)，D國商標(biāo)管理機(jī)構(gòu)是否可以駁回申請(qǐng)，為什么？ 答案要點(diǎn)：1.優(yōu)先權(quán)是指已經(jīng)在《巴黎公約》一個(gè)成員國正式提出了發(fā)明專利、實(shí)用新型專利、外觀設(shè)計(jì)專利或商標(biāo)注冊(cè)的申請(qǐng)人，在其他成員國提出同樣的申請(qǐng)，在規(guī)定期限內(nèi)應(yīng)該享有優(yōu)先權(quán)。在規(guī)定的期限屆滿以前，任何后來在公約其他成員國提出的申請(qǐng)，都不因在此期間內(nèi)他人所作的任何行為，特別是另一項(xiàng)申請(qǐng)、發(fā)明的公布或非法利用、出售設(shè)計(jì)復(fù)制品或使用商標(biāo)等行為而失效。申請(qǐng)優(yōu)先權(quán)應(yīng)依次提交下列文件：（1）申請(qǐng)優(yōu)先權(quán)的聲明；（2）以前申請(qǐng)書副本。 2.在D國申請(qǐng)注冊(cè)“JKL”商標(biāo)，D國商標(biāo)管理機(jī)構(gòu)可以駁回申請(qǐng)。因?yàn)楦鲊姆芍贫群蜕暾?qǐng)程序是不同的，申請(qǐng)和注冊(cè)商標(biāo)的條件，由各成員國的本國法律決定。 4 A國達(dá)雅氏公司從B國亞馬遜公司引進(jìn)一條自動(dòng)生產(chǎn)線，其中涉及一項(xiàng)專利技術(shù)。達(dá)雅氏公司董事會(huì)就此事請(qǐng)?jiān)摴痉深檰柆旣愄m德作說明，并討論了專利的使用問題。公司法律顧問瑪麗蘭德根據(jù)標(biāo)的不同，介紹了許可協(xié)議的種類，根據(jù)許可協(xié)議使用范圍的不同，其使用的權(quán)限也不同。最后提出一份許可協(xié)議應(yīng)包括的主要條款。B國亞馬遜公司提出，在許可協(xié)議中一定要寫明：引進(jìn)方不能對(duì)該技術(shù)進(jìn)行進(jìn)一步的研究；引進(jìn)方必須雇用B國亞馬遜公司的專業(yè)技術(shù)人員；在生產(chǎn)過程中，為了保護(hù)該技術(shù)的完整性，不能對(duì)現(xiàn)有技術(shù)做任何改動(dòng)，即使有不適銷當(dāng)?shù)厍闆r的理由。在生產(chǎn)過程中，要從B國TWT公司購買原料。A國達(dá)公司的技術(shù)人員認(rèn)為，從B國TWT公司購買原料不是必需的。（限制性商業(yè)條款） 問：如果你是該公司法律顧問，你如何根據(jù)標(biāo)的不同介紹許可協(xié)議的種類？如何介紹許可協(xié)議的使用范圍？ 答案要點(diǎn)：1、如果我是該公司法律顧問瑪麗蘭德，我會(huì)告訴董事會(huì)，根據(jù)許可協(xié)議的標(biāo)的可分為：（1）專利許可協(xié)議。(2)商標(biāo)許可協(xié)議。（3）版權(quán)許可協(xié)議。(4)專有技術(shù)許可協(xié)議。（5）混合許可協(xié)議。2、根據(jù)許可協(xié)議可使用的地域范圍以及使用權(quán)范圍的大小，可將其分五種：（1）獨(dú)占許可協(xié)議。（2）排他許可協(xié)議。（3）普通許可協(xié)議。(4)交叉許可協(xié)議。（5）分許可協(xié)議。在上述分類中，獨(dú)占許可協(xié)議的技術(shù)使用費(fèi)最高，比普通許可協(xié)議的技術(shù)使用費(fèi)高60%～100%。普通許可協(xié)議的技術(shù)使用費(fèi)最低。