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1、1994年4月，湖北某船務有限公司與江蘇某飲料廠，在江蘇某地共同發(fā)起設立雙龍礦泉有限公司（以下簡稱雙龍公司）．作為雙龍公司發(fā)起人，船務公司與飲料廠簽訂了一份發(fā)起人協(xié)議。主要內(nèi)容為：1、飲料廠投入價值35萬元人民幣的廠房和生產(chǎn)必需設備，船務公司投入流動資金25萬元人民幣；2、公司設立股東會、董事會，董事會為公司決策和業(yè)務執(zhí)行機構(gòu)；3、出資各方按投資比例分享利潤、分擔風險；4、公司籌備具體事宜及辦理注冊登記由飲料廠方面負責。同年6月11日及7月19日，船務公司方面依協(xié)議約定分兩次將25萬元投資款匯入飲料廠賬戶。此后，雙方制定了公司章程，確定了董事會人選，并且舉行了兩次董事會議，并制定了生產(chǎn)經(jīng)營計劃。然而，上述程序完成后。雙龍有限公司遲遲沒有開展業(yè)務活動并且沒有辦理公司注冊登記；盡管這一過程中船務公司方面曾向飲料廠催問數(shù)次，但是仍然未果。1995年10月，由于雙龍公司一直沒有注冊并開展活動，且湖北某船務公司方面經(jīng)營情況需要。船務公司要求飲料廠退回其投資款，為此，雙方發(fā)生爭執(zhí)。船務公司認為，由于飲料廠負責辦理登記事宜而一直沒有辦理，致使雙龍公司不能成立，因此所訂協(xié)議無效，應退回投資款25萬元人民幣：飲料廠認為，雙方簽訂協(xié)議，繳納出資，制定章程，成立了董事會，至今已逾一年半時間。即使未辦理等記手續(xù)，只是形式方面有欠缺，事實上公司已經(jīng)成立。而且雙方所訂協(xié)議是合法有效的，協(xié)議中并未規(guī)定飲料廠辦理注冊登記的期限，所以該協(xié)議至今仍為有效，船務公司要求全部退還投資款．屬違約行為。因此，主張雙方應繼續(xù)合同由飲料廠方面盡快辦妥注冊手續(xù) 問：1、雙龍礦泉有限公司在設立程序上是否存在瑕疵？如果有請一一指出。 2、湖北某船務有限公司與江蘇某飲料廠的是否有效？為什么？ 3、船務公司可否收回投資？為什么？ 答：①存在瑕疵。第一該設立中公司沒有在銀行開設臨時賬戶，船務公司的出資匯入另一發(fā)起人飲料廠的賬戶上，這在程序上是有瑕疵的。第二是飲料廠的實物出資沒有經(jīng)過驗資；第三以非貨幣財產(chǎn)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，而飲料廠出資未辦理過戶手續(xù)；第四、是協(xié)議規(guī)定由飲料廠辦理設立登記而飲料廠遲遲沒有辦理。 其貨幣出資為25萬元，是總出資額的41.6%，符合公司法有限責任公司規(guī)定的“有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元；股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等；全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十?！钡囊?guī)定。 ②該協(xié)議有效。其定約主體和內(nèi)容均沒有違法情況。是當事人雙方真實的意思表示一致。 ③船務公司可以收回投資。首先飲料廠未能在合理期限內(nèi)，且經(jīng)船務公司多次催告而沒有辦理公司注冊登記，顯然屬于違約行為，根據(jù)我國合同法，船務公司有權(quán)要求解除協(xié)議。收回投資；其次該飲料有限公司并未成立，根據(jù)公司法的規(guī)定，在公司登記即公司成立之前，股東可以抽回資金。 2、王為某股份有限公司董事長兼總經(jīng)理，1994年10月3日，他向?qū)＠稚暾埩艘豁椃锹殑瞻l(fā)明專利，并于同年11月4日獲得批準。1995年7月2日經(jīng)與公司的兩位副總經(jīng)理協(xié)商后，王將該專利在某地區(qū)的實施權(quán)轉(zhuǎn)讓給該公司，王妻黃某和公司第一副總經(jīng)理趙某分別作為王Ⅹ的代理人和公司法定代表人的代理人在合同上簽了字。合同規(guī)定：在某地區(qū)由公司單獨使用本項專利，王Ⅹ不再向本地區(qū)的任何單位或者個人轉(zhuǎn)讓本項技術(shù)。該地區(qū)以外，王Ⅹ有權(quán)再行轉(zhuǎn)讓。王Ⅹ負責解釋本專利實施中的所有技術(shù)問題，包括生產(chǎn)過程中出現(xiàn)的各種問題。公司進行全力協(xié)助，以促成專利技術(shù)的順利實施。在本專利技術(shù)形成產(chǎn)品，并取得效益后，公司每年應從產(chǎn)品總銷售額中提取5％，以現(xiàn)金支付給王Ⅹ。本專利實施期間的專利維持年費由公司負責按期交納，如王Ⅹ再許可他方實施時，年費由各家分擔。雙方還在合同中就其他必要事項作了約定。該公司實施該項專利后，經(jīng)濟效益很好，并按合同向王Ⅹ支付了許可費。但該公司的監(jiān)事李某對此表示異議，認為王Ⅹ作為公司的董事長兼總經(jīng)理，與自己的公司簽訂合同，做交易，難免不損害公司的利益。 請問：王x與公司簽訂的專利實施許可合同是否有效？針對本案該合同如何處理？ 答：公司法第21條第2款規(guī)定：董事、經(jīng)理除公司章程規(guī)定或者股東會同意外，不得同本公司訂立合同或者進行交易。顯然，法律并不一概禁止董事、經(jīng)理同本公司訂立合同或者進行交易，但必須具備公司章程有規(guī)定或股東會同意這兩個條件中任何一個。顯然，劉與公司簽訂合同并不具備這兩個條件中的任何一個。它是一個效力待定的合同。該合同如果符合公司章程規(guī)定，它的效力自成立之日起即已產(chǎn)生。如果公司章程沒有規(guī)定，經(jīng)股東會同意，該合同應視為有效成立，其效力還可以溯及成立之時。如股東會不同意該合同自始無效從本案看，正確的做法是將合同送交股東會討論決定。 ． 3、1994年5月，農(nóng)民李某擬辦一個食品加工廠，準備到工商局申請開業(yè)登記，但申請示缺乏必要的資金和從業(yè)人員，他借了一萬錢并拉上幾個親戚，具備了登記的條件，取得了《營業(yè)執(zhí)照》。隨后將一萬元取出還掉，將自有一間房間騰出，雇用了幾個輟學的中學生開始加工業(yè)務，因加工食品掙錢慢，后又改作食用油加工，但未到工商局辦理變更登記。后見加工食用油也掙不了多少錢，就于1995年1月將加工廠關(guān)門歇業(yè)，出去搞運輸，也未到工商局辦理企業(yè)注銷登記，1995年6月，李某因販運走私香煙被工商查處。隨后吊銷了其營業(yè)執(zhí)照，沒收違法所得7140元，罰款10000元，鑒于李某販運走私香煙的情節(jié)尚不嚴重，未移送司法機關(guān)處理。但李某感到錢未掙到，反而賠了本錢，很不快?；厝ズ笾夭倥f業(yè)，招回以前的人馬，干起食品加工業(yè)務，工商局得知后對李某再次做出處罰決定：限期停業(yè)，罰款5000元，李某不服，向法院提起了行政訴訟，要求撤銷工商局的處罰決定，并恢復以前被吊銷的營業(yè)執(zhí)照。 （問題〕 （1）李某在經(jīng)營中有何違法行為？ （2）工商局的兩次處罰決定都正確嗎？法院應如何處理此案？ 答（1）：違法行為有兩處，第一點是走私香煙，第二點是無照經(jīng)營（營業(yè)執(zhí)照已吊銷） （2）：處罰都正確。法院應支持工商局。 對第一次處罰，就應當認定為屬于有營業(yè)執(zhí)照的違法行為，而不是無照經(jīng)營的違法行為?？陀^事實營業(yè)執(zhí)照存在，屬于既超范圍經(jīng)營，還走私香煙。 4、某百貨公司是以商品零售為主的公司，由兩個私人股東設立。公司成立前擬定注冊資本為25萬元，1997年10月依《公司法》的規(guī)定調(diào)整注冊資本后正式成立。兩個股東，一個為執(zhí)行董事，一個為財務負責人，其中執(zhí)行董事兼任監(jiān)事。該公司聘請在市財政局工作的杜某作為公司的總經(jīng)理。此時，杜某買回的一批服裝正欲賣出，上任后未經(jīng)任何人同意私下和某百貨公司簽訂了合同，用公司名義買下了他買來的服裝，總價款達12.5萬元，占用了公司的大量流動資金。后該批服裝由于數(shù)量過多，款式陳舊而積壓，致使該公司下半年的投資計劃流產(chǎn)，大量的購貨合同難以履行。公司執(zhí)行董事向人民法院起訴，要求杜某賠償經(jīng)濟損失。杜某認為：他是公司的經(jīng)營主管，有權(quán)同任何人簽訂合同，決定經(jīng)營方式，公司起訴他是沒有任何道理的。 〔問題〕 （1）本案中，某百貨有限公司的法人機構(gòu)是否合法？ （2）杜某能否擔任公司的經(jīng)理？ （3）杜某和本公司簽訂的合同是否有效？ （4）杜某是否應向公司賠償損失？ 答：有限責任公司必須依法設立，要依法定的條件和法定的程序才能設立。（1）根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東會是有限責任公司的權(quán)力機構(gòu)，董事會是有限責任公司的執(zhí)行機構(gòu)。 《公司法》第51條規(guī)定：“有限責任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設一名執(zhí)行董事，不設董事會。”所以，本案中某百貨公司股東人數(shù)少，不設董事會是合法的。監(jiān)事會是對公司的財務和董事會執(zhí)行公司業(yè)務的活動進行監(jiān)督的機構(gòu)。 《公司法》第52條第3款規(guī)定：“有限責任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設1至2名監(jiān)事?！彼员景改嘲儇浌局辉O1名監(jiān)事也是合法的，需要注意的是，《公司法》還規(guī)定董事、經(jīng)理及財務負責人不得兼任監(jiān)事。本案中，執(zhí)行董事兼任監(jiān)事，這是不符合《公司法》規(guī)定的。 （2）《公司法》第58條明確規(guī)定：“國家公務員不得兼任公司的監(jiān)事、董事、經(jīng)理。”本案中，杜某身為財政局工作人員，不能任公司經(jīng)理。 （3）《公司法》第61條規(guī)定：“董事、經(jīng)理除公司章程規(guī)定或股東會同意外，不得同本公司訂立合同或進行交易。”本案中杜某濫用職權(quán)，未經(jīng)任何人同意，為謀私利和本公司訂立合同，是違反《公司法》的。杜某的行為同時也違反了《民法通則》中有關(guān)代理的規(guī)定。 （4）《公司法》第63條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務對違反法律、行政法規(guī)或者公司章翟的規(guī)定，給公司造成損害的，應當承擔賠償責任。”所以，不僅杜某和本公司簽訂的合同是無效的，而且杜某還應承擔因此而給公司造成的損失。 5、某工貿(mào)股份有限公司（以下稱工貿(mào)公司）由于市場情況發(fā)生重大變化，經(jīng)股東會決議解散公司。股東會選任公司董事陳某、吳某、李某、黃某和張某五人組成清算組。清算組成立后10日內(nèi)將公司解散及清算事項分別通知了公司債權(quán)人并在報紙上進行了公告，規(guī)定自公告之日起3個月內(nèi)未向公司申報債權(quán)者，將不負清償義務。某貿(mào)易公司是工貿(mào)公司的業(yè)務伙伴，3年來兩公司多次發(fā)生貿(mào)易往來。工貿(mào)公司決定解散而開始清算時，尚欠貿(mào)易公司生鐵貨款58萬元，但合同約定的付款期限需6個月后方到期；同時雙方另有一供貨合同未履行完畢，依據(jù)該合同，工貿(mào)公司向貿(mào)易公司提供機械產(chǎn)品20臺套，其中10臺套已履行完畢，錢貨兩清。還有10臺套已到履行期限，計價款28萬元。貿(mào)易公司按工貿(mào)公司的通知期限向工貿(mào)公司申報了債權(quán)，同時要求剩下的10臺套機械不再發(fā)貨的主張解除供貨合同未履行的這一部分。理由是既然工貿(mào)公司已解散，在法律上即喪失了履約主體資格。在清算過程中，對如何處理與貿(mào)易公司的債權(quán)債務，清算組人員發(fā)生意見分歧。陳某、吳某主張：10臺套機械還是應按約發(fā)運對方，同時也要求對方支付價款。至于所欠對方生鐵款58萬元，雖尚未到期，但由于公司已解散并進人清算程序，為使貿(mào)易公司利益免受損失，也應進行清償。因此，所欠58萬元扣除10臺套機械應收款28萬元，應向貿(mào)易公司清償債務總額為30萬元；黃某、李某和張某則主張：貿(mào)易公司拒絕我方履行合同，已是違約在先。又由于所欠貿(mào)易公司生鐵款6個月后才到償還期，因此無義務提前清償。根據(jù)多數(shù)人意見，清算組決定將10臺套機械裝車發(fā)貨，未到期生鐵款不列人清算方案中清償。4個月后工貿(mào)公司清算終結(jié)，辦理了公司注銷登記，法人終止。貿(mào)易公司雖最終接受了工貿(mào)公司所發(fā)的10臺套機械，但仍有30萬元債權(quán)無法得到清償，遂以清算組全體成員為被告向人民法院提起訴訟，要求其賠償損失。 問題： 貿(mào)易公司主張解除供貨合同的理由是否成立？ 黃某、李某、張某主張將貿(mào)易公司未到期生鐵款不列人清算方案的理由是否成立？ 貿(mào)易公司的損失應由誰承擔？ 答：1、《公司法》第193條規(guī)定，清算組須處理與清算公司有關(guān)的未了結(jié)的業(yè)務。本案中，工貿(mào)公司與貿(mào)易公司的供貨合同僅部分履行，剩余10套機械按約定，工貿(mào)公司清算時已屆履行期，屬于與清算有關(guān)的未了結(jié)的業(yè)務，應當繼續(xù)履行并即時清償。至于貿(mào)易公司主張工貿(mào)公司因解散進人清算而不具有履約資格即應解除未履行部分的合同，這種主張不能成立，因為清算期間，公司人格并未消滅，只是權(quán)利能力被限定于清算范圍之內(nèi)，不能認為公司解散則其法人資格即告終止。 2、工貿(mào)公司所欠貿(mào)易公司生鐵貨款應列人清償范圍。本案中，貿(mào)易公司的債權(quán)在工貿(mào)公司清算時并未到期，貿(mào)易公司無權(quán)要求提前清償。但該合同的期限是為工貿(mào)公司的利益設定的，工貿(mào)公司可以而且應當提前清償，因為公司清算必須了結(jié)公司現(xiàn)存的一切事務，終止全部對外法律關(guān)系Ⅲ當然包括這種未到期債務。否則一旦公司終止，債權(quán)人的合法權(quán)益就無法實現(xiàn)。 3、貿(mào)易公司的損失應由清算組中有重大過失或故意的成員承擔賠償責任。本案中，貿(mào)易公司在工貿(mào)公司的解散過程中，按照通知的期限依法申報了債權(quán)。清算組本應進行債權(quán)登記，并列人清償范圍，這是清算組的法定義務。然而，清算組違背此義務不進行債權(quán)登記并進行但本案中并非清算組全體成員均應承擔賠償責任。對于有損債權(quán)人利益的決定，曾經(jīng)表示異議的清算組成員，由于其主觀上無過錯，自不應承擔賠償責任，這符合民法通則關(guān)于民事責任承擔條件和規(guī)定．本案中，清算組成員吳某和陳某曾明確表示應當清償貿(mào)易公司的未到期債權(quán)，因此可免除賠償責任。至于另三名成員黃某、李某和張某應對清算組不將貿(mào)易公司未到期債權(quán)列人清算方案中進行清償?shù)臎Q定負責，三人應承擔賠償貿(mào)易公司因此所受損失的連帶責任。 6、1996年7月2日，甲市藍天房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與乙市星河農(nóng)場共同發(fā)起設立一飲料有限責任公司。雙方發(fā)起人訂立了發(fā)起人協(xié)議，在協(xié)議中詳細約定了出資、機構(gòu)設置等《公司法》規(guī)定的事宜，同時約定公司籌備及注冊登記由藍天房地產(chǎn)公司負責。同年8月15日，農(nóng)場依約將75萬元投資款匯入房地產(chǎn)公司帳戶。此后雙方制定了公司章程，設置了董事會機構(gòu)，并召開了會議。上述工作完成之后，藍天房地產(chǎn)公司一直未按約定進行公司注冊登記，到1998年10月，已超過約定注冊時間近2年，公司仍未注冊，公司業(yè)務亦因此未開展。此時農(nóng)場方面因業(yè)務變化，要求抽回出資。雙方發(fā)生爭執(zhí)，農(nóng)場訴至法院，以對方違約為由，要求房地產(chǎn)公司退回投資款。房地產(chǎn)公司則稱：雙方簽訂協(xié)議，繳納出資款，制定了章程，成立了董事會，雖未按約定履行注冊登記手續(xù)，但公司在實質(zhì)上已合法成立。農(nóng)場在公司成立后要求抽回投資，違反法律規(guī)定，請求法院判決駁回原告的訴訟請求。 法院經(jīng)審理認為：藍天房地產(chǎn)公司與星河農(nóng)場訂立的設立飲料有限責任公司的協(xié)議合法有效，雙方本應依照合同約定，全部履行自己的義務。但是，依約負責辦理公司注冊登記的房地產(chǎn)公司未辦理注冊登記，致使某飲料有限責任公司無法開展業(yè)務。因此，房地產(chǎn)公司應當返還對方的投資社社＇至于房地產(chǎn)公司所稱公司已成立不允許抽回出資，于本案事實不符，因為某飲料有限責任公司尚未按法律規(guī)定進行注冊登記，因而公司尚未成立。最后法院判決房地產(chǎn)公司返還某農(nóng)場投資款75萬元。 1．關(guān)于公司的設立，下面哪些論述是正確的（ ABC ） A．《公司法》規(guī)定，股東在公司登記后，不得抽回出資。 B．本案中，藍天房地產(chǎn)公司未履行申請注冊登記的義務，已構(gòu)成違約。 C，有限責任公司成立除需要實質(zhì)要件外，還需要具備形式要件。 D．按照《公司法》的規(guī)定，本案中的兩個發(fā)起人應對公司不能成立負連帶責任。 2．有限公司成立須具備哪些要件？ 答：（一）股東符合法定人數(shù)（50人以下）； 　　（二）股東出資達到法定資本最低限額（3萬元以上）； 　?。ㄈ┕蓶|共同制定公司章程； 　?。ㄋ模┯泄久Q，建立符合有限責任公司要求的組織機構(gòu)； 　?。ㄎ澹?有公司住所。 股東的 首次出資 經(jīng)依法設立的驗資機構(gòu)驗資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān) 報送 公司登記申請書、公司章程、驗資證明等文件， 申請設立登記。 7、某實業(yè)公司因其下屬甲市分公司業(yè)務經(jīng)營不景氣，于是同王某簽訂承包協(xié)議，雙方約定由王；自籌資金承包該公司在甲市設立的分公司，該分公司獨立核算，作為一個獨立的經(jīng)濟實體，法人代表為王某。實業(yè)公司為王某提供了辦公地點及經(jīng)營的一些合法手續(xù)。承包后，王某以實業(yè)公司的名義與某物資供應公司簽訂了提供鋁釩土一萬噸、總價款200萬元的供貨合同。合同訂立后，王某找到實業(yè)公司辦公室的李某搞到一張空白介紹信，私刻一枚實業(yè)公司的財務專用章，在某銀行開立了賬戶，并通知物資供應公司將預付款25萬元寄入該帳戶。王某收到25萬元之后，只供給價值萬元的貨物，并退款5萬元，余款提取后，即攜款潛逃。物資供應公司找到實業(yè)公司要求返還貨款實業(yè)公司講，王某是實行獨立核算的經(jīng)濟實體的承包人，王某的行為由其甲市分公司負責。據(jù)查該分公司是一個空殼公司，無注冊資金，也無任何財產(chǎn)可供償還。 ［問題］ 1、甲市分公司與實業(yè)公司的關(guān)系是怎樣的？ 2、實業(yè)公司認為，其對王某私立帳戶的行為不知道，且貨款未交給公司，王某利用欺詐手段訂立的合同無效，與實業(yè)公司無關(guān)。問：王某與物資供應公司的合同是否有效？實業(yè)公司的上述理由是否成立？ 3物資供應公司是否有權(quán)要求實業(yè)公司承擔責任？為什么？ 答：1、王某未承包前，實業(yè)公司與甲市分公司之間是總公司與分公司的關(guān)系，關(guān)鍵在于王某承包之后這種關(guān)系是否有了改變，設立公司必須嚴格按照公司法所規(guī)定的條件和程序進行，其中股東出資必須達到法定資本最低限額。而該案中，甲市分公司事實上沒有自己的獨立的注冊資本，所需條件都是實業(yè)公司提供的，所以甲市分公司不能獨立承擔責任，沒有自己的獨立人格，不是獨立的法人，故甲市分公司不具有子公司的法律地位。王某與實業(yè)公司簽訂的承包協(xié)議是雙方真實的意思表示，是企業(yè)內(nèi)部的承包行為，但其約定該分公司是“獨立的經(jīng)濟實體”是無效的。所以王某承包后的甲市分公司仍是實業(yè)公司的分公司。 2、王某與物資供應公司之間的合同是有效的，實業(yè)公司的理由是不正確的。因為第一，合同是在王某私立帳戶之前，就己經(jīng)成立了。王某的行為雖然有詐騙性質(zhì)，但這種詐騙性質(zhì)并不影響在其之前的合同。第二，基于第一點分析，可以認定王某是實業(yè)公司的工作人員，所以實業(yè)公司應對王某的行為負責，至于實業(yè)公司是否得到貨款不能成為實業(yè)公司免責的抗辯條件。 3、《公司法》第十三條規(guī)定，公司可以設立分公司，分公司不具有法人資格，其民事責任由公司負責。所以物資供應公司有權(quán)要求實業(yè)公司承擔責任，以維護自己的合法權(quán)益。