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實用法律基礎(chǔ)答案(全部) 用法律2013年實基礎(chǔ)平時作業(yè)（全部答案） 第1次平時作業(yè) 一、單項選擇題（每小題2分，共24分） 1．以下說法正確的是（ C ） A．法是由國家制定的、而非認可的 B．法是由國家認可的、而非制定的 2.法是調(diào)整（ A ）的行為規(guī)范。 3.法是一種行為規(guī)范，是以（ B ）為內(nèi)容的。 3下列哪項不屬于我國法的正式意義上的淵源?( D ) 4.法律關(guān)系的主體是指（ D ）。 6.依據(jù)我國憲法規(guī)定，中華人民共和國年滿( C )的公民，不分民族、種族、性別、職業(yè)、家庭出身、宗教信仰、教育程度、財產(chǎn)狀況、居住期限，都有選舉權(quán)和被選舉權(quán);但是依照法律被剝奪政治權(quán)利的人除外。 7. 在我國，人民行使權(quán)力的機關(guān)是（ D ）。 8.下列公民的基本權(quán)利與義務(wù)中，既是權(quán)利又是義務(wù)的是（ D ）。 9.按照是否具備法定形式為標準，行政行為可分為（ B ）。 10.下列各項中，不屬于行政行為的是：（ B ） 11.按照部門法的劃分原則及其調(diào)整的社會關(guān)系，以下哪部法律屬于民法?( C ) 12.我國的《民法通則》規(guī)定：當事人在實施法律行為時，不得欺詐、脅迫對方當事人，雙方不得惡意串通實施損害國家、集體、第三人的利益的行為。這一規(guī)定是民法( D )原則的體現(xiàn)。 二、多項選擇題（每小題2分，共18分） 1．以下說法錯誤的是（ ABD ） 2.法律關(guān)系的要素包括（ BCD ） 3.通常，我們把法系分為（ AD ）。 4.憲法的基本原則包括（ ABCD ）。 5．憲法規(guī)定，公民的政治自由包括 （ABCD） 6．在我國，人民行使國家權(quán)力的機關(guān)是 （ CD ） 7．在我國，特別行政區(qū)享有的權(quán)力是（ ABCD ） 8．我國公民在法律面前人人平等，是指（ ABD ）。 9．自然人可以享有下列哪些權(quán)利?( ABCD ) 三、名詞解釋（每小題4分，共24分） 1．法律 是國家制定或認可的，由國家強制力保證實施的，以規(guī)定當事人權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的具有普遍約束力的社會規(guī)范。 2．法律關(guān)系 在調(diào)整人們行為過程中形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。如企業(yè)與職工依法訂立勞動合同后，就構(gòu)成了雙方的勞動法律關(guān)系。法律關(guān)系由法律關(guān)系主體、法律關(guān)系內(nèi)容(權(quán)利義務(wù))和法律關(guān)系客體三要素構(gòu)成。 3．大陸法系 又稱民法法系 ，“大陸”兩字指歐洲大陸，故又有稱之歐陸法系，這個法系現(xiàn)時主要由歐洲大陸的國家（例如法國、意大利、德國、荷蘭等）及其他受上列國家影響的國家（例如日本）采用。 根據(jù)若干國家和地區(qū)基于歷史傳統(tǒng)原因在法律實踐和法律意識等方面所具有的共性而進行的法律的一種分類，它是這些具有共性或共同傳統(tǒng)的法律的總稱。 4．特別行政區(qū) 指根據(jù)憲法規(guī)定，在中華人民共和國行政區(qū)域范圍 內(nèi)設(shè)立的，享有特殊法律地位、實行資本主義制度和資本主義生活方式的地方行政區(qū)域。特別行政區(qū)是我國為以和平方式解決歷史遺留下來的香港問題、澳門問題和臺灣問題而設(shè)立的特殊的地方行政區(qū)域。特別行政區(qū)的建立構(gòu)成了我國單一制的一大特色，是馬克思主義國家學(xué)說在我國具體情況下的創(chuàng)造性運用。 5．行政法 是指行政主體在行使行政職權(quán)和接受行政法制監(jiān)督過程中而與行政相對人、行政法制監(jiān)督主體之間發(fā)生的各種關(guān)系，以及行政主體內(nèi)部發(fā)生的各種關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。它由規(guī)范行政主體和行政權(quán)設(shè)定的行政組織法、規(guī)范行政權(quán)行使的行政行為法、規(guī)范行政權(quán)運行程序的行政程序法、規(guī)范行政權(quán)監(jiān)督的行政監(jiān)督法和行政救濟法等部分組成。某重心是控制和規(guī)范行政權(quán)，保護行政相對人的合法權(quán)益。 6．行政行為 原則上自告知之時起發(fā)生法律效力，但在附款有規(guī)定時自規(guī)定之時起生效。受領(lǐng)之時生效和即時生效的規(guī)則，是不能成立的。行政行為公定力、確定力、拘束力和執(zhí)行力的發(fā)生時間，一般為告知之時。這是各國行政法上的通行做法。 四、案例分析題（每小題17分，共34分） 1．李甲14歲,某中學(xué)初二學(xué)生。一天,在放學(xué)回家的路上,李甲看到某商場正在進行有獎銷售,獎券為20元一張,最高獎金額為5000元,他便買了一瓶價值20元的洗發(fā)水,領(lǐng)到一張獎券。幾天后,抽獎結(jié)果公布,李甲所持獎券中了最高獎,李甲非常高興,急忙把中獎的消息告訴了母親王乙,母子二人馬上去商場兌了獎,王乙把這5000元錢放到家中的柜里。 李甲一直想要臺電腦,媽媽王乙總說沒錢,李甲見現(xiàn)在有錢了,就又提出要買臺電腦,王乙說:“我和你都不懂,等你爸出差回來再買吧”,李甲以為媽媽又在騙他,就說:“反正是我的錢,我愿意買什么就買什么”,王乙說:“你一個小孩子,怎么能得這么些錢呢,這錢就是爸爸媽媽的,應(yīng)該由爸爸媽媽來支配”,李甲暗自生氣,趁媽媽不注意,悄悄拿了5000元錢到商場買了臺電腦。見兒子抱回一臺電腦,王乙急了,立刻拉著李甲來到商場,說李甲買電腦沒有征得父母同意,要求退貨。售貨員說只有電腦質(zhì)量不合格才予退貨,現(xiàn)在電腦質(zhì)量沒問題,無法退貨。 問題：（1）本案獎金究竟應(yīng)歸誰所有? （2）李甲購買電腦的行為有法律效力嗎?他父母能否要求退貨? 答： （1）獎金歸李甲所有。李甲14歲，是限制行為能力人，雖然不完全能以自己的行為承擔民事義務(wù)，取得民事權(quán)利，但他們進行的純粹獲得利益、不損害他人的行為是有效的。 （2）李甲購買電腦的行為是沒有法律效力的。《民法通則》第12條第1款規(guī)定：10周歲以上的未成年人是限制民 事行為能力人，可以進行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動；其他活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。用5000元買一臺電腦，這個標的是很大的；而且李甲是在生氣的情況下實施該行為的，他不可能完全理解他這種行為的后果，他又沒有征得父母的同意。所以李甲購買電腦的行為無效。 2．材料分析題： 以下是一組規(guī)范性文件，其中有些屬于法的范疇，而有些則不是法。請你根據(jù)法的概念和特征分析材料一至材料四是否屬于法，并說明為什么?(請一一分析和說明) 材料一：《上海市旅游條例》，2003年12月31日上海市第十二屆人民代表大會常務(wù)委員會第九次會議通過，同日公布，2004年3月1日施行。 材料二：《個人財產(chǎn)對外轉(zhuǎn)移售付匯管理暫行辦法》，由中國人民銀行會同有關(guān)部門制定，2004年11月8日由中國人民銀行頒布，2004年12月1日起施行。 材料三：《中國共產(chǎn)黨紀律處分條例》，2003年12月31日中共中央印發(fā)，自發(fā)布之日起施行。 材料四：《國家教育考試違規(guī)處理辦法》，2004年5月20日教育部制定、頒布，頒布之日起施行。 答： (1)材料一屬于法，它由地方人大制定，屬于地方性法規(guī)，是我國法的淵源。(4分) (2)材料二屬于法，它是由國務(wù)院所屬的中國人民銀行制定和頒布的規(guī)范性法律文件，屬于行政規(guī)章，是我國的法的淵源。(4分) (3)材料三不是法，黨紀不是由國家制定或認可的，法必須由立法機關(guān)或政府部門依法制定。黨紀不是法律，它不符合法的基本特征．(4分) (4)材料四屬于法，它是由國務(wù)院所屬的國家教育部制定和頒布的規(guī)范性法律文件，屬于行政規(guī)章，也是我國的法的淵源。(4分) (5)表述規(guī)范、流暢(2分) 第2次平時作業(yè) 一、單項選擇題（每小題2分，共24分） 1.依照我國民法的規(guī)定，不能完全辨認自己行為的精神病人是（ B ）。 2.王某今年17周歲，為某大學(xué)學(xué)生，智力超常，生活自理能力很強。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，王某是（ B ）。 3．張某于2004年5月離家到某地進貨，從此杳無音訊。張妻多番查找，均無結(jié)果。根據(jù)我國民法的規(guī)定，張妻可以在張某下落不明滿( B )年后，有權(quán)向法院提出宣告張某死亡。 4．關(guān)于法人，以下說法正確的是：( A ) 5.法人的有形載體是（ A ）。 6.收養(yǎng)行為屬于（ C ）。 7.王某的單位今年又蓋了一批新房，王某估計自己可以分到一套三居室，于是先按房屋面積自行購買了一些價值不菲的純毛地毯，準備將來搬進新居時鋪上。但結(jié)果王某未能分到房子。那么王某購買地毯的行為( D )。 8.假設(shè)你的同事未經(jīng)你同意，以你的名義向商店訂購了一臺你正急需的跑步健 身器。某日，商店送貨上門，并要求你支付貨款。那么，以下說法正確的是（ A ）。 9.某乙現(xiàn)年25歲，工廠工人，有完全民事行為能力，他可根據(jù)( A )的規(guī)定，請他父親以他(乙)的名義買一幅名畫。 10.丙有電視機要賣，乙自作主張向丙聲稱：“我要，我可以代甲賒銷?！北环判?，托人將這事告訴了甲，但甲一直未作明確表態(tài)。乙以甲的名義與丙訂立合同后，乙很快售完了電視機，人卻不知去向，而甲此時又以丙系無權(quán)代理為由拒絕支付貨款。根據(jù)民法的有關(guān)規(guī)定，丙的損失應(yīng)由（ A ）。 11.下列哪一選項屬于所有權(quán)的繼受取得？ （ A ） 12. 中州公司依法取得某塊土地建設(shè)用地使用權(quán)并辦理報建審批手續(xù)后，開始了房屋建設(shè)并已經(jīng)完成了外裝修。對此，下列哪一選項是正確的？ （ C ） 二、多項選擇題（每小題2分，共18分） 1.行政處罰決定程序包括（ ACD ）。 2.以下（ AC ）不屬于行政處罰的種類。 3.中華人民共和回國務(wù)院是我國( BCD )。 4.行政復(fù)議的受案范圍是（ BCD ）。 5． 以下哪些人屬于我國監(jiān)護制度中的被監(jiān)護人?( AB ) 6．李某未經(jīng)甲同意，以甲的名義向商店訂購了一批電腦。三天后，商店送貨上門，并要求甲支付貨款。以下說法正確的是( AC )。 7．財產(chǎn)所有權(quán)包括四項權(quán)能，除了占有，還包括( BCD )。 8.張某臨終前（神志清醒），將自己指間的一枚鉆戒取下，當著醫(yī)生和護士的面，放在日夜陪伴自己的保姆小王的手中，并說是給她留作紀念的，感謝她對其無微不至、親人般的關(guān)懷和照料。小王含淚收下了，以下說法正確的是（ AC ）。 9．某甲今年15周歲，他用口頭協(xié)議的方式將自己價值一萬余元的鋼琴賣給某乙。因某甲身高體健，某乙并不知道某甲尚未成年。該協(xié)議（ BD ） 三、名詞解釋（每小題4分，共24分） 1．自然人的民事權(quán)利能力 是指法律賦予自然人享有民事權(quán)利、承擔民事義務(wù)的資格。它是自然人參與民事法律關(guān)系、取得民事權(quán)利、承擔民事義務(wù)的法律依據(jù)，也是自然人享有民事主體資格的標志。 2．農(nóng)村承包經(jīng)營戶 指農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的成員，在法律允許的范圍內(nèi)按照承包合同規(guī)定從事商品經(jīng)營。根據(jù)《民法通則》規(guī)定，農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的成員，在法律允許的范圍內(nèi)，按照承包合同規(guī)定從事商品經(jīng)營的，為農(nóng)村承包經(jīng)營戶。 3．民事法律行為 指公民或法人以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)為目的的具有法律約束力的合法民事行為。民事法律行為為《民法通則》所采用，民事法律行為的上位概念是民事行為，具有表意性和目的性，排除了事實行為；同時民事法律行為是合法行為，以適法性位特征 ，不包括無效民事行為、可變更、可撤銷民事行為以及效力未定民事行為。嚴格稱謂是“法律行為”，中國民法稱民事法律行為。 4．代理 《民法通則》第63條規(guī)定，代理是指代理人以被代理人（又稱本人）的名義，在代理權(quán)限內(nèi)與第三人（又稱相對人）實施民事行為，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。 5．所有權(quán) 是所有人依法對自己財產(chǎn)所享有的占有,使用,收益和處分的權(quán)利。它是一種財產(chǎn)權(quán),所以又稱財產(chǎn)所有權(quán)。所有權(quán)是物權(quán)中最重要也最完全的一種權(quán)利，具有絕對性、排他性、永續(xù)性三個特征，具體內(nèi)容包括占有、使用、收益、處置等四項權(quán)利。產(chǎn)權(quán)和所有權(quán)的區(qū)別是：產(chǎn)權(quán)是一個較大的概念，產(chǎn)權(quán)包括所有權(quán)。房地產(chǎn)所有權(quán)只是房地產(chǎn)產(chǎn)權(quán)中主要的一種。 6．善意取得 又稱為即時取得，無權(quán)處分人在不法將其受托占有的他人的財物（動產(chǎn)或者不動產(chǎn)）轉(zhuǎn)讓給第三人的，如受讓人在取得該動產(chǎn)時系出于善意，則受讓人取得該物的所有權(quán)，原權(quán)利人喪失所有權(quán)。 四、案例分析題（每小題17分，共34分） 1.甲乙二人因合同問題引發(fā)糾紛，為妥善解決紛爭，雙方各聘請了一位律師，并進行了艱難的協(xié)商、談判，但終因分歧太大，意見無法達成一致。甲遂訴至法院，該案將于一周后開庭審理。甲聘請的是本市某律師事務(wù)所的張律師，雙方已于一個月前簽訂了合同，甲還當場支付了律師代理費5000元。 請問，（1）甲與張律師（或某律師事務(wù)所）之間是代理關(guān)系嗎？為什么？ （2）如果是，它是屬于委托代理，法定代理，還是指定代理？為什么？ 答： 1）甲與張律師（或某律師事務(wù)所）之間是代理關(guān)系。因為，根據(jù)民法關(guān)于代理的界定，代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實施民事法律行為，所產(chǎn)生的法律后果直接歸屬于被代理人的法律制度。在這一代理關(guān)系中，甲是被代理人，張律師（或律師事務(wù)所）是代理人，張律師在該代理關(guān)系中所實施的行為的法律后果全部由甲承擔。 2）它是屬于委托代理。因為張律師（或律師事務(wù)所）是根據(jù)甲的委托授權(quán)而進行的代理活動的。張律師將以甲的名義進行談判，協(xié)商，訴訟等活動，以自己的專業(yè)知識和能力在訴訟活動中維護甲折合法權(quán)益，而協(xié)商談判的結(jié)果或法院的裁決結(jié)果則由甲承擔。這屬于典型的委托代理，律師的代理權(quán)來自甲的單方授權(quán)行為，是否聘請律師，聘請哪位律師都取決于甲方意志 2．甲的相機發(fā)生了故障，無法正常使用．為此，甲將相機專程送到了該品牌的特約維修店去修理．經(jīng)查驗，相機的某一零部件有些毀損，需要調(diào)換，新 零件的市場價格是200元，加上修理人工費，共計300元，甲當即支付了全部費用，雙方約定兩天后取相機。兩天后，甲再次來到維修店，相機已經(jīng)修好，由于甲是攝影器材愛好者，所以甲提出原來相機中壞損了的零件也要一并取走，但這一要求遭到維修店的拒絕。維修店表示，所有換下來的零件全部由廠商收回，這個晶牌的相機一貫如此。甲表示，這樣的“慣例”聞所未聞，堅決不同意。經(jīng)查，廠家和維修店都沒有事先告知消費者這一做法，另外，舊零件的價值也沒有在甲支付的款項中抵扣。 請問；(1)維修店的做法有法律依據(jù)嗎?為什么? (2)119零件的歸屬應(yīng)如何確定? 答： 1）維修店的做法沒有法律依據(jù)。（2分） 因為舊零件的歸屬權(quán)不屬于維修店。（2分）財產(chǎn)權(quán)利的轉(zhuǎn)移通常通過兩種途徑，有償交易或者無償贈與。甲與維修店之間既無交易的事實，也無贈與的意愿。（3分）所以，維修店單方制定的規(guī)則不具有法律效力。（2分） 2）舊零件的權(quán)利歸屬于甲。（2分）因為作為原來相機的組成部分，這一零件的所有權(quán)就是屬于甲的，這一事實并未發(fā)生改變。（2分）甲全額支付材料費和人工費后，并未明確表示放棄舊零件的所有權(quán)，所以，舊零件的歸屬沒有發(fā)生改變，仍然屬于甲。（3分）甲有權(quán)要求維修店返還舊零件 法學(xué)概論第3次平時作業(yè) 一、單項選擇題（每小題2分，共24分） 1. 甲將其在北京市海淀區(qū)的一套房屋出租給乙居住，租期2年。半年后，甲父母老家的房屋拆遷，欲前往北京與甲共同生活，甲以此為由與乙商量，提前終止了租房協(xié)議。不久甲接到父母的電話，說先去廣州其姐家呆上3個月再到北京，甲于是把該房屋以更高的租金租給了兩位準備研究生入學(xué)考試的學(xué)生。甲的行為性質(zhì)應(yīng)如何認定？（ A ） 2. 甲廠向乙廠發(fā)一電報稱：“尚有250克玻璃瓶裝的菠蘿罐頭2噸，每噸2500元，需否？”乙廠回電：“需250克聽裝午餐罐頭2噸，以市場價結(jié)算?！币业幕仉娛牵? A ）。 3.為了擔保債權(quán)的實現(xiàn)，合同一方當事人在合同成立時或合同履行前，按照合同標的額的一定比例，預(yù)先給付對方一定數(shù)額的貨幣，一旦有一方因不履行合同而違約，其罰則效力即予體現(xiàn)。這種擔保方式指的是( D )。 4.某手表廠為紀念千禧年特制紀念手表兩千只，每只售價2萬元。其廣告宣傳主要內(nèi)容為：紀念表為金表；紀念表鑲有進口鉆石。后經(jīng)證實，該紀念表為鍍金表；進口鉆石為進口人造鉆石，每粒價格為1元。手表成本約1000元。為此，購買者與該手表發(fā)生糾紛。該糾紛應(yīng)如何處理？（ B ） 5. 公民甲與房地產(chǎn)開發(fā)商乙簽訂一份商品房買 賣合同，乙提出，為少交契稅建議將部分購房款算作裝修費用，甲未表示反對。后發(fā)生糾紛，甲以所付裝修費用遠遠高于裝修標準為由，請求法院對裝修費用予以變更。該裝修費用條款效力應(yīng)如何認定？（ D ） 6.甲將其電腦借給乙使用，乙卻將該電腦賣給丙。依據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，下列關(guān)于乙丙之間買賣電腦的合同效力的表述哪一是正確的? （ C ） 　　 7.乙公司向甲公司發(fā)出要約，旋又發(fā)出一份“要約作廢”的函件。甲公司的董事長助理將要約交給董事長，而后收到乙公司“要約作廢”的函件后，忘了交給董事長。第三天甲公司董事長發(fā)函給乙公司，提出只要將交貨日期推遲兩個星期，其他條件都可接受。后甲、乙公司未能締約，雙方締約沒能成功的原因是什么? （ A ） 8.乙欠甲1萬元到期未還，甲多次催要，乙均以無錢為由拒絕?，F(xiàn)甲得知丙欠乙1萬元錢，要求乙向丙催要，乙對此毫無反應(yīng)。甲可以行使（ D ）。 9.自提存之日起（ D ）內(nèi)債權(quán)人不領(lǐng)取提存物的，提存物在扣除提存費用后，歸國家所有。 10. 某甲與某乙已登記結(jié)婚，但未同居，也未舉行婚禮。之后某甲后悔與某乙結(jié)婚，進行下列哪種行為后，婚姻關(guān)系才能解除？（ D ） 11. 下列各項財產(chǎn)中，哪項財產(chǎn)在夫妻共同生活較長時間后仍是個人財產(chǎn)？（ D ） 12. 下面關(guān)于辦理結(jié)婚登記的規(guī)定哪一種是正確的是。（? A ） 二、多項選擇題（每小題2分，共18分） 1．根據(jù)我國法律規(guī)定，下列親屬中屬于法定繼承人范圍的有（ BD ） 2.甲向乙借款5000元，并將自己的一臺筆記本電腦出質(zhì)給乙。乙在出質(zhì)期間將電腦無償借給丙使用。丁因丙欠錢不還，趁丙不注意時拿走電腦并向丙聲稱要以其抵債。下列哪些選項是正確的？（ ABC ） 3．甲有一批貨要賣出，他找到乙，向乙言明這批貨的品種、數(shù)量、質(zhì)量、價格和交貨方式等事項，并給乙3天時間考慮。乙在2天后回復(fù)甲，表示其他都可以接受，但價格須下浮10％。以下說法正確的是( BD )。 4．甲、乙結(jié)婚多年，因甲沉迷于網(wǎng)絡(luò)游戲，雙方協(xié)議離婚，甲同意家庭的主要財產(chǎn)由乙取得。離婚后不久，乙發(fā)現(xiàn)甲曾在婚姻存續(xù)期間私自購買了兩處房產(chǎn)并登記在自己名下，于是起訴甲，要求再次分割房產(chǎn)并要求甲承擔損害賠償責任。 下列哪些選項是正確的？（ AD ） 5. 某甲被宣告死亡，后又重新出現(xiàn)，法院撤銷了死亡宣告，則會有下列哪些后果？（ ABD ） 6. 按照我國婚姻家庭法學(xué)界比較公認的見解，姻親的種類有（　BCD ）? 7.消費者和經(jīng)營者發(fā)生消費者權(quán)益爭議的，可以通過下列哪幾種途徑解決？（ A BCD） 8.經(jīng)營者侵害消費者的人格尊嚴或者侵犯消費者人身自由的， 應(yīng)當負下列何種責任？（A BCD） 9．下列關(guān)于無固定期限勞動合同的說法中錯誤的有（ A CD ） 三、名詞解釋（每小題4分，共24分） 1．合同 是當事人或當事雙方之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。依法成立的合同，受法律保護。廣義合同指所有法律部門中確定權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。狹義合同指指一切民事合同。 2．代位權(quán) 是由法國《民法典》在立法中最先確立的。我國《合同法》第73條規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。 3．收養(yǎng) 收下別人的兒女作為自己的兒女來撫養(yǎng)。國家為此專門設(shè)立了一部法規(guī)《收養(yǎng)法》。另有同名書籍《收養(yǎng)》。 4．消費者的安全權(quán) 是指消費者在購買、使用商品和接受服務(wù)時，享有要求經(jīng)營者保障其人身、財產(chǎn)安全不受損害的權(quán)利。 5．勞動法 是調(diào)整勞動關(guān)系以及與勞動關(guān)系密切聯(lián)系的社會關(guān)系的法律規(guī)范總稱。這些法律條文規(guī)管工會、雇主及雇員的關(guān)系，并保障各方面的權(quán)利及義務(wù)。 6．勞動爭議 當事人之間因勞動的權(quán)利與義務(wù)發(fā)生分歧而引起的爭議，又稱勞動糾紛。其中有的屬于既定權(quán)利的爭議 ，即因適用勞動法和勞動合同、集體合同的既定內(nèi)容而發(fā)生的爭議；有的屬于要求新的權(quán)利而出現(xiàn)的爭議，是因制定或變更勞動條件而發(fā)生的爭議。 四、案例分析題（每小題17分，共34分） 1. 甲廠向乙公司去函表示：我廠生產(chǎn)的“彩虹”牌襯衣，質(zhì)量上乘，全棉面料，每件50元，現(xiàn)有2000件庫存，如果貴公司需要，請與我廠聯(lián)系，我廠一律送貨上門。乙公司回函：我公司元向貴廠訂購“彩虹”牌襯衣1000件，單價不變，但每件襯衣須附送一黑色領(lǐng)結(jié)（價值約6元）。兩周后，乙公司收到甲廠發(fā)來的1000件襯衣，但這批襯衣中沒有附送領(lǐng)結(jié)，甲公司表示不同意附送領(lǐng)結(jié)。于是乙公司拒收。 請問，（1）乙公司的回函屬于什么性質(zhì)，為什么？ （2）乙公司的拒收行為是否違約？為什么？ 答： (1)乙公司的回函為新的要約，依據(jù)法律規(guī)定，承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾的內(nèi)容應(yīng)與要約的內(nèi)容一致，受要約人對要約內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。甲廠發(fā)向乙公司的函應(yīng)為要約，它具備了要約的成立條件。作為受要約人，乙公司取得了在一定期限內(nèi)作出承諾的資格。由于乙公司在回函中對原要約中的內(nèi)容作出了修改，因涉及合同的標的，故這一變更為實質(zhì)性的變更 ，該回函不是承諾，而是新的要約。 (2)乙公司的行為不違約。根據(jù)法律規(guī)定，承諾生效時合同成立。當合同有效成立之后，才有違約的可能。本案中，乙公司發(fā)出新的要約之后，甲廠未就此作出明確的承諾，因此關(guān)于有“附送領(lǐng)結(jié)”要求的新要約，甲乙雙方并未達成合意，合同沒有成立。由于合同尚未成立，所以沒有違約行為的發(fā)生。 2．2005年12月底，上海市第二中級人民法院對備受關(guān)注的“星巴克”商標侵權(quán)糾紛一案作出一審判決：上海星巴克咖啡館有限公司及南京路分公司停止侵犯“星巴克”商標權(quán)、變更企業(yè)名稱，在指定的報刊上登致歉聲明，并賠償原告星源公司和上海統(tǒng)一星巴克咖啡有限公司經(jīng)濟損失50萬元人民幣。一審判決后，被告不服提起上訴，上海市高級人民法院二審維持原判。然而，被告沒有按期履行判決內(nèi)容，為此，原告于2007年1月30日向上海市第二中級人民法院申請執(zhí)行。到2007年4月底，被告最終停止使用“上海星巴克咖啡館有限公司”的企業(yè)名稱，改名為“上海芳韻咖啡館有限公司”，其所有“星巴克”和“STARBUCKS”的文字、圖形標志已由“芳韻”所取代。2007年4月26日，被告在《新民晚報》上刊登了經(jīng)由法院審核的致歉聲明，雙方同時也就賠償款的支付事宜達成一致。 請問：（1）商標權(quán)屬于民事權(quán)利中的財產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)還是知識產(chǎn)權(quán)？為什么？ （2）被告可否在上海市高級人民法院下達二審判決后繼續(xù)上訴？為什么？ （3）民事訴訟中的執(zhí)行程序是否民事訴訟案件的必經(jīng)程序？為什么？ （4）判決要求被告在《新民晚報》上刊登致歉聲明的意義何在？ 答： (1)商標權(quán)屬于知識產(chǎn)權(quán)(2分)。知識產(chǎn)權(quán)兼有財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)的屬性，因其保護的客體是智力成果，所以不同于財產(chǎn)和人身權(quán)益，其特殊性還在于：客體的無形性、知識產(chǎn)權(quán)的專有性、地域性和時間性。(4分) (2)不得繼續(xù)上訴。我國訴訟的基本制度是“兩審終審”制，二審判決為終審判決。(3分) (3)民事訴訟中的執(zhí)行程序不是民事訴訟的必經(jīng)程序。它是指對不履行已經(jīng)發(fā)生法律效力的法律文書的當事人，依法采取的強制其履行義務(wù)的程序。本案中原告即在被告遲遲不履行判決內(nèi)容的情況下，依法申請強制執(zhí)行的。(4分) ． (4)意義在于：①在被告侵權(quán)行為的影響范圍內(nèi)，以公開致歉的方式，對其對社會公眾和消費者的誤導(dǎo)道歉；②在被告侵權(quán)行為的影響范圍內(nèi)，以公開致歉的方式，消除其對原告商標、聲譽的不利影響；③公告社會各界，其與原告不存在法律上的其他聯(lián)系。( 實用法律基礎(chǔ)第4次平時作業(yè) 一、單項選擇題（每小題2分，共24 分） 1. 根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，因受脅迫而請求撤銷婚姻的請求權(quán)人，只能是(???D?? ) 2.（ D ）是消費者最基本、最重要的權(quán)利。 3. 消費者是指（ D ）。 4.假設(shè)張某在試用期內(nèi)經(jīng)常發(fā)生錯誤，給公司造成了很大損失，后經(jīng)了解，張某的司法考試證書是偽造的，實際上是高中畢業(yè)。請問下列說法正確的是（ C ） 5.小王將鄰居家的10000元現(xiàn)金偷回家中，經(jīng)家人規(guī)勸，小王后悔，在鄰居未發(fā)現(xiàn)時，又偷偷將該10000元現(xiàn)金放回原處。小王的行為是 （ B ） 6.下列屬于我國刑法規(guī)定的主刑的是( B ) 7.甲、乙共謀殺害在博物館工作的丙，兩人潛入博物館同時向丙各開一槍，甲擊中丙身邊的國家重點保護的珍貴文物，造成文物毀損的嚴重后果；乙未擊中任何對象。關(guān)于甲、乙的行為，下列哪一選項是正確的？（ B ） 8.甲對乙的手機心儀已久。某日，甲在與乙喝酒時，甲故意將乙灌醉，然后將乙的手機拿走。甲的行為構(gòu)成（　C ）。 9.根據(jù)刑法規(guī)定與相關(guān)司法解釋，下列哪一選項符合交通肇事罪中的"因逃逸致人死亡"？ （ C ） 　 10. 人民法院、人民檢察院對于已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定，發(fā)現(xiàn)在認定事實或適用法律上確有錯誤，依法可引起（ C ）。 11. 人民檢察院認為或發(fā)現(xiàn)法院的一審判決或裁定確有錯誤，在法定期限內(nèi)提請人民法院重新審理并予以糾正的行為，被稱之為( D )． 12．一審判決送達后，當事人在上訴期內(nèi)未提出上訴。而原審人民法院發(fā)現(xiàn)判決確有錯誤，原審人民法院應(yīng)當( B )。 二、多項選擇題（每小題2分，共18分） 1.在哪些情形下，公司可以解除與張某的勞動合同 （ AD ） 2．張某實施了具有社會危害性的A行為，并造成了一定后果，社會影響較壞。但這一行為在我國刑法上沒有明確規(guī)定，只有關(guān)于B罪的規(guī)定與A行為最為接近。以下觀點正確的是( AD ) 3．以下哪些情況行為人是肯定須負刑事責任的（ BC ）。 4.對于被判處（ AB ）的犯罪分子，應(yīng)當剝奪政治權(quán)利終身 5.張某持三角刮刀搶劫王某財物，王某奪下張某的三角刮刀，并將張某推倒在水泥地上，張某頭部著地，當即昏迷。乘張某昏迷之際，王某揀起張某的三角刮刀朝張某的左胸猛刺數(shù)刀，致張某死亡。關(guān)于王某行為的性質(zhì)，下列哪些選項是正確的。（ CD ） 6．公開審判是保障審判民主性和公正性的重要措施。但是，審判公開是有—定限制的，根據(jù)法律規(guī)定，以不公開的方式審理的案件有（ ABCD ）。 7．關(guān)于兩審終審制，以下觀點正確的是（ ABCD ）。 8．我國關(guān)于舉證責任的規(guī)定以下哪些是正確的?( CD ) 9．我國《刑事訴訟法》第12條規(guī)定：“未經(jīng)人民法院依法判決，對任何人都不得確定有罪?！边@一原則包含以下內(nèi)容( ACD )。 A 三、名詞解釋（每小題4分，共24分） 1．刑法 是規(guī)定犯罪、刑事責任和刑罰的法律，是掌握政權(quán)的統(tǒng)治階極為了維護本階級政治上的統(tǒng)治和經(jīng)濟上的利益，根據(jù)其階級意志，規(guī)定哪些行為是犯罪并應(yīng)當負刑事責任，給予犯罪人何種刑事處罰的法律。 2．犯罪故意 是指明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生的主觀心理狀態(tài)。這種由犯罪故意而承擔的刑事責任，就是故意責任。 3．正當防衛(wèi) 是大陸法系刑法上的一種概念，表示“對于現(xiàn)實不法之侵害，為防衛(wèi)自己或他人之權(quán)力所為之行為”。 4．偷稅罪 是指納稅人、扣繳義務(wù)人故意違反稅收法規(guī)、采取偽造、變造、隱匿、擅自銷毀賬簿、記賬憑證、在賬簿上多列支出或者不列、少列收入、經(jīng)稅務(wù)機關(guān)通知申報而拒不申報或者進行虛假的納稅申報的手段，不繳或者少繳應(yīng)繳納稅款，情節(jié)嚴重的行為。 5．侵犯著作權(quán)罪 是指以營利為目的，違反著作管理法規(guī)，未經(jīng)著作權(quán)人許可，侵犯他人的著作權(quán)，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)的行為。 6．訴訟證據(jù) 是訴訟中用來證明案件真實情況（或者能夠證明案件真實情況）的客觀真實材料。 中國《刑事訴訟法》第42條規(guī)定：“證明案件真實情況的一切事實，都是證據(jù)。 四、案例分析題（每小題17分，共34分） 1. 案件經(jīng)過:2006年4月21日晚10時，許霆來到廣州某銀行的ATM取款機取款。在取出1000元后，他驚訝地發(fā)現(xiàn)銀行卡賬戶里只被扣了1元，狂喜之下，許霆連續(xù)取款5.4萬元。當晚，許霆回到住處，將此事告訴了同伴郭安山。兩人隨即再次前往提款，之后反復(fù)操作多次。后經(jīng)警方查實，許霆先后取款171筆，合計17.5萬元;郭安山則取款1.8萬元。事后，二人各攜贓款潛逃。同年11月7日，郭安山向公安機關(guān)投案自首。而潛逃一年的許霆,17.5萬元贓款因投資失敗而揮霍一空，于2007年5月在陜西寶雞火車站被警方抓獲。廣州市中級人民法院審理后認為，許霆以非法侵占為目的，伙同同案人采用秘密手段，盜竊金融機構(gòu)，數(shù)額特別巨大，行為已構(gòu)成盜竊罪，遂判處無期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒收個人全部財產(chǎn)。后許霆向廣東省高級人民法院提起上訴。2008年初廣東省高級人民法院以“事實不清，證據(jù)不足”為由裁定發(fā)回重審2008年3月31日，廣州市中級人民法院以盜竊金融機構(gòu)罪，判處許霆有期徒刑5年，處罰金2萬元，并追繳17萬多元違法所得。4月9 日，許霆向廣東省高級人民法院遞交了上訴書。5月22日，廣東省高級人民法院經(jīng)公開審理，當庭作出裁定:駁回上訴，維持原判。 請根據(jù)我國刑法和刑事訴訟法的相關(guān)規(guī)定回答以下問題: (1)許霆和郭安山是否構(gòu)成共同犯罪?為什么? (2)許霆遞交過兩次上訴書，分別針對無期徒刑和5年有期徒刑的判決，加上第一審程序，似乎經(jīng)歷了“第三審”甚至“第四審”。請問:這是否與我國兩審終審的基本訴訟制度相矛盾?為什么? (3)廣州市中級人民法院根據(jù)廣州市高級人民法院發(fā)回重審的裁定重新審理許霆案時，為準確認定事實和適用法律，可否仍由原合議庭成員參與審理?為什么? (4)許霆可否就5月22日廣東省高級人民法院作出的“駁回上訴，維持原判”的裁定繼續(xù)提起上訴?為什么? 答： 1、許霆和郭安山構(gòu)成共同犯罪。因為許霆和郭安山二人在客觀上具有共同犯罪的行為，在主觀上具有共同犯罪的故意。符合共同犯罪的構(gòu)成特征。 　　2、該安與我國兩審終審的基本訴訟制度并不矛盾。許霆被判處無期徒刑后，即提起上訴，2008年初廣東省高級人民法院以“事實不清，證據(jù)不足”為由裁定發(fā)回廣州市場中級人民法院重審，依據(jù)刑事訴訟法規(guī)定，廣州市中級人民法院必須依照第一審程序進行審查，而不是第二審程序，所作的“5年有期徒刑”的判決也屬一審判決。因此，許霆才可以繼續(xù)提起上訴。廣州高院“駁回上訴，維持原判”的裁定才是第二審裁決。所以，完全符合兩審終審的基本訴訟制度。 　　3、廣州市中級人民法院重新審理該案時必須重新組成合議庭，原審法官不得參與案件審理。刑事訴訟法的這一規(guī)定，目的是維護和保障訴訟程序的客觀、公正，維護訴訟當事人權(quán)益。 　　4、不得上訴。此為終審裁判，案件審理已告終結(jié)，不得再行上訴。 2．甲、乙兩人均為23周歲，兩人共租一房居住。幾年下來，兩人在許多事情上都形成了默契。一天，兩人閑逛，見路邊一商店。甲說：“這個小店一天也能進個千八百的。”乙立即明白了甲的意思，一腳踢開商店的門，闖進店內(nèi)。甲也跟著進去，但兩手一直插在褲袋里，在店里轉(zhuǎn)悠。乙用一把剪刀架在店主的脖子上，迫其交出了店內(nèi)的現(xiàn)金，共1800余元。得手后，二人遂逃走。 請問：甲、乙二人是否構(gòu)成了共同犯罪?為什么? 答： （1）甲、乙二人構(gòu)成了搶劫罪的共同犯罪(2分)。共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪(3分)。 (2)甲、乙雖未密謀，但二人在許多問題上均形成了默契。甲說了一句話“這個小店一天也能進個千八百的?！币壹疵靼琢恕４藭r二人已形成了共同的犯罪故意(3分)。此后， 二人又似互配合，強行闖入商店，用暴力劫得1800余元，所以二人實施了共同的搶劫行為(3分)，同時，甲、乙都具備完全的刑事責任能力(2分)。 綜上所述，甲、乙二人構(gòu)成了搶劫罪的共同犯罪(2分)。