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第三章合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè)法律制度 教學目的要求 了解合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè)的概念和特征 熟悉這兩種企業(yè)的設立 變更和解散程序 掌握其運作與管理的基本規(guī)范 教學重點和難點 合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè)的界定 設立條件和程序 解散程序 合伙企業(yè)的財產(chǎn)構成和債務承擔 退伙和入伙的法律規(guī)定 教學時數(shù) 3學時 一 合伙企業(yè)法概述 一 合伙企業(yè)的概念和特征1 以合伙協(xié)議為企業(yè)成立的法律基礎 2 合伙人共同出資 合伙經(jīng)營 3 合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任 二 合伙企業(yè)法及其適用 1 以自然人為合伙人 2 由工商行政管理機關登記注冊獲得企業(yè)營業(yè)執(zhí)照 采取合伙組織形式的營利性組織 第一節(jié)合伙企業(yè)法律制度 一 設立1 設立條件不得少于二人 1 有符合要求的合伙人具有完全民事行為能力的自然人非法律禁止從事營業(yè)性活動的人愿意承擔無限連帶責任 2 有書面合伙協(xié)議 3 有合伙人實際繳付的出資出資形式多樣 可不進行資產(chǎn)評估 4 有合伙企業(yè)的名稱案例 5 有營業(yè)場所和從事經(jīng)營的必要條件 二 合伙企業(yè)的設立 變更和終止 1 確定申請人 2 提出申請申請時應提交全體合伙人簽署的合伙申請書 全體合伙人的身份證明 合伙協(xié)議 出資權屬證明 經(jīng)營場所證明以及其他文件 3 審核登記合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期 為合伙企業(yè)成立日期 2 設立程序 1 入伙 1 入伙的條件和程序經(jīng)全體合伙人同意 依法訂立書面入伙協(xié)議 并辦理變更登記手續(xù) 原合伙人有義務向新合伙人告知原合伙企業(yè)經(jīng)營狀況和財務狀況 2 入伙的法律后果 與原合伙人享有同等權利 承擔同等責任 對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔連帶責任 二 合伙企業(yè)的變更 1 退伙的形式A 聲明退伙協(xié)議退伙通知退伙 提前30天 B 法定退伙當然退伙除名退伙 法定事由實際發(fā)生 一致同意 退伙人喪失合伙人身份 2 法律后果合伙財產(chǎn)清算分割引起財產(chǎn)份額或合伙人資格的繼承對退伙前債務繼續(xù)承擔無限連帶責任案例 2 退伙 1 外部轉讓一致同意條件 其他合伙人有優(yōu)先受讓權利后果 入伙 2 內(nèi)部轉讓 通知 于作出變更決定或者發(fā)生變更事由之日起15日內(nèi) 向企業(yè)登記機關辦理有關登記手續(xù) 3 合伙人財產(chǎn)份額的轉讓 1 解散的事由 1 合伙協(xié)議約定的經(jīng)營期限屆滿 2 合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn) 3 全體合伙人決定解散 4 合伙人已不具備法定人數(shù) 5 合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn) 6 被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照 7 法律 行政法規(guī)規(guī)定的合伙企業(yè)解散的其他原因 2 清算 1 清算人 2 清償順序 工資和勞動保險費用 欠稅 債務 返還合伙人的出資 3 剩余財產(chǎn)分配和對原企業(yè)債務的承擔 4 注銷登記 清算結束后 原合伙人繼續(xù)對合伙債務承擔連帶清償責任 但債權人在連續(xù)5年內(nèi)未向債務人提出清償請求的 債務人的清償責任消滅 三 合伙企業(yè)的終止 一 合伙企業(yè)事務的決定除特別事項外應由全體合伙人一致同意外 合伙企業(yè)事務的決定實行少數(shù)服從多數(shù)原則 實行一人一票的表決辦法 二 合伙企業(yè)事務的執(zhí)行1 原則 享有同等的權利2 事務執(zhí)行方式全體合伙人共同執(zhí)行委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行委任非合伙人執(zhí)行 不論采取何種方式 合伙事務的執(zhí)行后果由全體合伙人承擔 執(zhí)行人對外代表合伙企業(yè) 其執(zhí)行權雖然受到約定或法律規(guī)定的限制 但這些限制不得對抗善意第三人 三 合伙企業(yè)的運作與管理 3 事務執(zhí)行的監(jiān)督查閱帳薄合伙人提出異議撤銷委托4 合伙人及其它經(jīng)營管理人員的義務交易限制 1 合伙人競業(yè)禁止忠實于合伙企業(yè)和全體合伙人共同利益 2 事務執(zhí)行人及時報告依法建帳執(zhí)行合伙事務所產(chǎn)生的收益歸全體合伙案例 一 合伙企業(yè)的財產(chǎn)1 合伙企業(yè)財產(chǎn)的構成及性質(zhì) 1 財產(chǎn)構成 出資 收益 2 性質(zhì) 全體合伙人共同共有 企業(yè)存續(xù)期間 由全體合伙人共同管理和使用 除法律另有規(guī)定外 不得要求分割財產(chǎn) 不得以份額大小決定合伙人權利 義務2 合伙企業(yè)財產(chǎn)的管理不得擅自處分或者使用全體合伙人共同管理和使用不得請求分割 除退伙 以個人財產(chǎn)份額出質(zhì)須經(jīng)其他合伙人一致同意 四 合伙企業(yè)的財產(chǎn)和債務的清償 1 有協(xié)議 依協(xié)議2 無協(xié)議 平均1 責任承擔主體 合伙企業(yè)2 承擔債務的財產(chǎn)范圍 合伙企業(yè)財產(chǎn) 每個合伙人的個人財產(chǎn) 四 合伙人個人債務的清償1 只能由合伙人的個人財產(chǎn)來承擔 不得以該債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務2 其債權人不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權利 二 利潤分配和虧損分擔 三 合伙企業(yè)的債務清償 一 個人獨資企業(yè)1 投資主體的單一性2 所有權與經(jīng)營權合二為一3 企業(yè)資格與業(yè)主人格的重合性4 業(yè)主對企業(yè)承擔責任的無限責任 個人全部財產(chǎn)或家庭共有財產(chǎn) 二 個人獨資企業(yè)法 個人獨資企業(yè)法 不適用于外商獨資企業(yè) 第二節(jié)個人獨資企業(yè)法律制度 一 設立1 條件 1 投資人為一個自然人 2 有合法的企業(yè)名稱 3 有投資人申報的出資 以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的 投資人應當在設立登記申請書上予以注明 4 有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件 5 有必要的從業(yè)人員2 程序申請 登記 二 個人獨資企業(yè)的設立 變更和終止 在以下變更事由發(fā)生之日起15日內(nèi)向登記機關申請變更登記 1 變更企業(yè)名稱 企業(yè)住所 經(jīng)營范圍及方式2 變更投資人姓名和居所 出資額和出資方式3 因轉讓或者繼承致使投資人變化的 提交轉讓協(xié)議書或者法定繼承文件4 改變出資方式致使個人財產(chǎn)與家庭共有財產(chǎn)變換的 二 個人獨資企業(yè)的變更 投資人死亡或被宣告死亡 無繼承人或繼承人放棄繼承1 解散事由投資人決定解散被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照法律 行政法規(guī)規(guī)定的其他情形2 清算通知 申報債權 分配書公書公職工工資欠債面告面告和社會稅 15日 30日 60日 保險費用款務 三 個人獨資企業(yè)的終止 解散 3 法律后果 1 清算期間 個人獨資企業(yè)不得開展與清算目的無關的經(jīng)營活動 在按規(guī)定清償債務前 投資人不得轉移 隱匿財產(chǎn) 2 企業(yè)注銷 3 企業(yè)解散后 原投資人對企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔償還責任 但債權人在5年內(nèi)未向債務人提出償債請求的 該責任消滅 三 個人獨資企業(yè)的權利和義務 一 個人獨資企業(yè)的權利 一 事務管理1 自行管理2 委托管理委托內(nèi)容簽訂書面合同授權范圍 1 投資人對受托人或者被聘用的人員職權的限制 不得對抗善意第三人 2 受托人或者被聘用的人員應履行誠信 勤勉義務 3 不得實施法律禁止行為 四 企業(yè)的運作與管理 1 財務管理 只征收個人所得稅2 勞動管理與社會保障 1 依法與職工簽訂勞動合同 保障職工的勞動安全 按時 足額發(fā)放職工工資 2 按照國家規(guī)定參加社會保險 主要包括養(yǎng)老保險 工傷保險以及醫(yī)療保險等 為職工繳納社會保險費 3 為本企業(yè)工會提供必要的活動條件 二 經(jīng)營管理 1998年元月 甲 乙 丙共同設立一合伙企業(yè) 合伙協(xié)議約定 甲以現(xiàn)金人民幣5萬元出資 乙以房屋作價人民幣8萬元出資 丙以勞務作價人民幣4萬元出資 各合伙人按相同比例分配盈利 分擔虧損 合伙企業(yè)成立后 為擴大經(jīng)營 于1998年6月向銀行貸款人民幣5萬元 期限為1年 1998年8月 甲提出退伙并辦理了退伙結算手續(xù) 1998年9月丁入伙 1999年5月 乙丙丁因企業(yè)嚴重虧損決定解散合伙企業(yè) 并將合伙企業(yè)現(xiàn)有財產(chǎn)價值人民幣3萬元予以分配 但對未到期的銀行貸款未予清償 1999年6月 銀行貸款到期后 向甲要求償還 甲稱自己早已退伙 不負責清償債務 銀行向丁要求償還 丁以該筆貸款是在自己入伙前發(fā)生的予以拒絕 銀行向乙要求償還 乙表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應數(shù)額 銀行向丙要求償還全部貸款 丙則表示自己是以勞務出資的 不承擔償還貸款義務 問 1 甲 乙 丙 丁各自的主張能否成立 2 合伙企業(yè)所欠銀行貸款應如何清償 3 在銀行貸款清償后 甲 乙 丙 丁內(nèi)部之間應如何分擔清償責任 1999年1月 甲 乙 丙 丁經(jīng)協(xié)商 決定設立合伙企業(yè) 并簽訂了書面合伙協(xié)議 甲以部分貨幣及實物折價出資10萬元 乙以實物折價出資8萬元 經(jīng)其他三人同意 丙以勞務折價出資6萬元 丁以貨幣出資4萬元 合伙協(xié)議規(guī)定 甲 乙 丙 丁按5 4 3 2的比例分配利潤和承擔風險 合伙協(xié)議約定由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務 對外代表合伙企業(yè) 其他三人均不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務 但簽訂購銷合同及代銷合同應經(jīng)其他合伙人同意 合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限 合伙企業(yè)在存續(xù)期間 發(fā)生下列事實 1 1999年5月 甲擅自以合伙企業(yè)的名義與a公司簽訂了代銷合同 乙合伙人獲知后 認為該合同不符合合伙企業(yè)利益 經(jīng)與丙 丁商議后 即向a公司表示對該合同不予承認 因為甲合伙人無單獨與第三人簽訂代銷合同的權力 2 2000年1月 合伙人丁提出退伙 其退伙并不給合伙企業(yè)造成任何不利影響 2000年3月 合伙人丁撒資退伙 于是 合伙企業(yè)又接納戊新入伙 戊仍然出資4萬元 2000年5月 合伙企業(yè)的債權人a公司就合伙人丁退伙前發(fā)生的債務20萬元要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人甲 乙 丙 戊及退伙人丁共同承擔連帶清償責任 3 執(zhí)行合伙事務的合伙人甲為了改善企業(yè)經(jīng)營管理 于2000年4月獨自決定聘任合伙人以外的b擔任該合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員 并以合伙企業(yè)名義為合伙企業(yè)以外的c提供擔保 4 2001年4月 合伙人乙在與d公司的買賣合同中 無法清償d公司的到期債務8萬元 d公司于2001年6月向人民法院提起訴訟 人民法院判決d公司勝訴 d公司于2001年8月向人民法院申請強制執(zhí)行合伙人乙在合伙企業(yè)中全部財產(chǎn)份額 但合伙企業(yè)的其他合伙人均表示愿意受讓乙在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額 5 2001年12月6日 由于經(jīng)營管理不善 合伙企業(yè)虧損嚴重 無力償還e公司的到期債務 e公司向人民法院提起訴訟 法院在審理中發(fā)現(xiàn)合伙企業(yè)財產(chǎn)為25萬元 但所欠債務達40萬元 問題 1 如果丙是國家公務員 可否成為合伙人 為什么 2 假如合伙協(xié)議規(guī)定甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務 對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任 而乙 丙 丁不執(zhí)行合伙事務 對合伙企業(yè)的債務只承擔有限責任 該條款是否合法 3 甲 乙 丙 丁的出資方式是否符合法律規(guī)定 4 合伙企業(yè)的債權人a公司就丁退伙前發(fā)生的債務要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人及退伙人共同承擔連帶清償責任 丁可否以自己已經(jīng)退伙為由 不承擔連帶清償責任 戊可否以自己新入伙為由不承擔連帶清償責任 為什么 5 甲聘任b擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員及為c提供擔保的行為是否合法 為什么 6 合伙人乙被人民法院強制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額后 合伙企業(yè)決定對乙進行除名 該做法是否合法 為什么 7 債權人d公司能否成為該合伙企業(yè)的合伙人 為什么 8 合伙企業(yè)的40萬元債務應如何清償 9 合伙人丁的退伙屬于何種情況 該退伙應符合哪些條件 10 如何確認甲以合伙企業(yè)名義與a公司所簽合同的效力 參考文獻 1 楊漢平 中華人民共和國個人獨資企業(yè)法講話 中國法制出版社1999年版 2 蘇號朋 劉智慧 合伙企業(yè)法原理與實務 中國法制出版社1997年版 閱讀書目 1 中華人民共和國個人獨資企業(yè)法 2 中華人民共和國合伙企業(yè)法 3 蘇號朋 劉智慧 合伙企業(yè)法原理與實務 中國法制出版社1997年版 思考題 1 設立合伙企業(yè)應具備的條件 2 合伙企業(yè)法 關于合伙企業(yè)財產(chǎn)轉讓的法律規(guī)定 3 入伙與退伙的法律規(guī)定 4 設立個人獨資企業(yè)應具備的條件 5 個人獨資企業(yè)事務管理的主要內(nèi)容 法律禁止從事營業(yè)性活動的人1 不具有完全民事行為能力人2 國家公務員3 法官 檢察官4 軍警人員5 商業(yè)銀行工作人員返回 甲 乙 丙3人欲合伙加工家具 3人商定各出資3000元 并訂立書面協(xié)議 經(jīng)籌備發(fā)現(xiàn)資金不夠 甲遂邀丁支持他們3000元 丁表示可出資 但要參與合伙盈余分配 甲與乙 丙商議 大家一致同意 兩年后 丁自他人處了解到該合伙不景氣 即以欲開商店為由要求撤回其3000元 甲不允 丁遂找乙 丙以同樣理由要求還錢 乙 丙遂將該合伙當時僅有的2000元現(xiàn)金交給丁 甲對此不滿 丁催要剩余1000元時 告知丁該合伙已虧損4000元 所剩1000元應用做還債 不予歸還 剩余債務的債權人仍在追債 問 丁的入伙是否有效 應否分擔合伙債務 丁對合伙剩余4000元債務是否還要負連任 返回 甲 乙 丙3人各出資5萬元組成了合伙企業(yè) 合伙協(xié)議中規(guī)定了對利潤分配和虧損分擔辦法 甲分配或分擔五分之三 丙 乙各自分配或分擔1 5 爭議由合伙人通過協(xié)商或者調(diào)解解決 不允許向仲裁機構申請仲裁解決 也不允許通過訴訟解決 該合伙企業(yè)的負責人是甲 對外代表該合伙企業(yè) 合伙企業(yè)經(jīng)營汽車配件生產(chǎn) 銷售 經(jīng)營期限為2年 名稱叫大發(fā)汽車配件廠 問 1 乙 丙在執(zhí)行該合伙企業(yè)事務中擁有什么權利 2 甲在擔當合伙企業(yè)負責人期間 能否與王某再合作建一個經(jīng)營配件的門市部 門市的貨能否賣給大發(fā)汽車配件廠 返回3 假如合伙協(xié)議中明確規(guī)定 甲不得代表合伙企業(yè)簽訂標的額10萬元以上的合同 而甲與某機械公司簽訂了12萬元的合同 此合同是否有效 劉甲與A B兩人合伙開一小書店 3人商定各出資2萬元 并訂立了書面協(xié)議 后因發(fā)現(xiàn)資金不夠 劉甲又動員其妹劉乙支持他們2萬元 劉乙表示出資可以 但要參加合伙的盈余分配 經(jīng)劉甲與兩位合伙人商議 對劉乙參與盈余分配表示同意 但約定劉乙不得參加合伙的經(jīng)營活動 兩年后 劉乙了解到該合伙伴經(jīng)營情況不景氣 就要求抽回她的2萬元 劉甲不允 后劉乙找到A B要求還錢 A B即將合伙企業(yè)僅有的1 2萬元現(xiàn)金交給劉乙 劉甲得知后告知劉乙該合伙已虧損2 4萬元 有帳可查 劉乙的8000元應用作還債 不予歸還 問 1 假設該合伙企業(yè)沒有名稱 也未推舉合伙負責人 在法律上是否允許 2 劉乙出資并約定參加與盈余分配 但不參加經(jīng)營活動 可否視為合伙人 3 合伙企業(yè)的虧損及債務應如何承擔 返回 合伙協(xié)議應當經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致 以書面形式訂立 經(jīng)全體合伙人簽名 蓋章后生效 合伙人依照合伙協(xié)議享有權利 承擔責任 合伙協(xié)議應當載明下列事項 合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點 合伙目的和合伙企業(yè)經(jīng)營范圍 合伙人的姓名及其住所 合伙人出資方式 數(shù)額和繳付出資的期限 利潤分配和虧損分擔辦法 合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部責任 合伙企業(yè)事務的執(zhí)行 入伙與退伙 合伙企業(yè)的解散與清算 違約責任 返回 受托人按照與投資人簽訂的合同負責個人獨資企業(yè)的事務管理 并不得有下列行為 1 利用職務上的便利 索取或者收受賄賂 2 利用職務或者工作上的便利侵占企業(yè)財產(chǎn) 3 挪用企業(yè)的資金歸個人使用或者借貸他人 4 擅自將企業(yè)資金以個人名義或者以他人名義開立賬戶儲存 5 擅自以企業(yè)財產(chǎn)提供擔保 6 未經(jīng)投資人同意 從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務 7 未經(jīng)投資人同意 同本企業(yè)訂立合同或者進行交易 8 未經(jīng)投資人同意 擅自將企業(yè)商標或者其他知識產(chǎn)權轉讓給他人使用 9 泄露本企業(yè)的商業(yè)秘密 10 法律 行政法規(guī)禁止的其他行為 返回