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公司法若干問題主講人 福州大學(xué)法學(xué)院陸文彬 基本內(nèi)容 一 公司法修改情況簡介二 公司人格相關(guān)法律問題三 股東資格與股東權(quán)利問題四 公司治理結(jié)構(gòu)問題 一 公司法修改情況簡介 一 2006年修改情況 二 2013年修改情況 一 2006年修改情況 1 宗旨變化 強(qiáng)調(diào)經(jīng)濟(jì)秩序與交易安全鼓勵投資 公司自治 公平交易2 涉及內(nèi)容 1 鼓勵投資興業(yè) 2 提倡公司自治 3 兼顧安全效率 4 保護(hù)投資者權(quán)益 5 優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu) 二 2013年修改情況 1 修改目的進(jìn)一步鼓勵民間投資 完善企業(yè) 個(gè)人信用公示制度體系 創(chuàng)造自由 公平和有序的競爭環(huán)境 2 主要內(nèi)容 1 將注冊資本實(shí)繳登記制改為認(rèn)繳登記制 2 放寬了注冊資本登記條件 3 簡化了公司注冊的登記事項(xiàng)和登記文件 二 公司人格相關(guān)問題 一 設(shè)立中公司有關(guān)問題 二 一人公司法律制度 三 公司能力 資本 章程制度 人格構(gòu)成要素 四 公司人格否認(rèn)制度 五 公司解散與清算制度 一 設(shè)立中公司有關(guān)問題 1 設(shè)立中公司的概念及法律地位2 相關(guān)規(guī)定 1 企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例 第36條規(guī)定 2 公司法司法解釋三 第二至第五條3 典型案例福州商貿(mào)大廈籌備處與福建佳盛投資發(fā)展有限公司借款糾紛案 最高人民法院 2005 民二終字第147號判決4 設(shè)立行為的責(zé)任處理模式5 確認(rèn)設(shè)立中公司民事主體資格的積極意義 二 一人公司法律制度 1 一人公司的界定與基本特征2 一人公司存在的合理性分析 1 傳統(tǒng)社團(tuán)性體系的弱化與突破 2 一人公司存在的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ) 3 一人公司存在的內(nèi)在動因 3 一人公司制度設(shè)計(jì)難點(diǎn)及要點(diǎn)第一 設(shè)計(jì)嚴(yán)格的出資制度 出資填補(bǔ)責(zé)任 出資擔(dān)保等 第二 設(shè)計(jì)限制股東處分公司財(cái)產(chǎn)的制度 自我交易 為股東提供擔(dān)保或貸款 轉(zhuǎn)投資 盈余分配等 第三 設(shè)計(jì)嚴(yán)格的公示制度 第四 設(shè)計(jì)嚴(yán)格的定期審計(jì)制度 第五 設(shè)計(jì)嚴(yán)格的信用評估制度 第六 設(shè)計(jì)有效的內(nèi)部監(jiān)督制度 第七 設(shè)計(jì)可操作性的公司人格否認(rèn)制度 4 現(xiàn)行法律規(guī)定 公司法第57 63條 及評價(jià) 投資主體及投資對象的限制 實(shí)行嚴(yán)格的資本確定原則 嚴(yán)格規(guī)定了最低資本金及出資繳資方式 2013年已經(jīng)修改 廢止法定資本最低額限制以及一次實(shí)繳的限制 實(shí)行嚴(yán)格的公示 登記和必要的書面記載制度 財(cái)務(wù)方面 實(shí)行法定強(qiáng)制審計(jì) 法人人格濫用推定制度 三 公司能力 資本 章程制度 人格構(gòu)成要素 公司能力1 公司轉(zhuǎn)投資 1 概念基本界定 2 轉(zhuǎn)投資的法律風(fēng)險(xiǎn) 3 新舊公司法相關(guān)規(guī)定評析1993年 公司法 第12條2013年新修訂的 公司法 第15 16條規(guī)定 2 公司對外擔(dān)保 1 經(jīng)典案例介紹福建省中福實(shí)業(yè)股份有限公司與中國工商銀行福州市閩都支行借款擔(dān)保糾紛案 最高人民法院 2000 經(jīng)終字第186號 案件涉及法規(guī) 1993年 公司法 第六十條第3款 1993年 公司法 第214條第3款 最高人民法院關(guān)于適用 中華人民共和國擔(dān)保法 若干問題的解釋 第4條 2 對我國現(xiàn)行公司法第16條基本解讀 資本1 我國公司資本制度的類型2 出資方式3 出資瑕疵問題 關(guān)注 公司法司法解釋三 第7 12條 章程1 章程的性質(zhì)2 章程自治的邊界 與公司法的性質(zhì)關(guān)聯(lián) 3 公司法具體條文分析 1 2 3 4 8 49 0 1 5條 章程可優(yōu)先規(guī)定 4 司法實(shí)踐中常見情況 公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)的概括授權(quán)的規(guī)定 重大事項(xiàng)決策股東一致表決通過的規(guī)定 強(qiáng)制退股 強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓股權(quán)的規(guī)定 對 外 內(nèi)部轉(zhuǎn)讓股權(quán)的禁止 四 公司人格否認(rèn)制度 1 公司人格否認(rèn)基本含義2 公司人格否認(rèn)制度立法宗旨3 我國相關(guān)規(guī)定 公司法第20條第3款 第63條 分析 五 公司解散與清算制度 1 公司司法 判決 解散相關(guān)問題 1 法理分析 2 現(xiàn)行規(guī)定 公司法第182條 公司法司法解釋二第1 6條 2 清算義務(wù)人的清算責(zé)任 公司法司法解釋二第18 20條 三 股東資格與股東權(quán)利 一 股東資格問題1 股東資格確認(rèn)相關(guān)法律規(guī)定與存在問題 1 公司法第25條 31條 32條 73條 2 公司法解釋三第22 29條 2 股東資格確認(rèn)依據(jù) 在公司章程記載 實(shí)際履行出資義務(wù) 在公司注冊登記機(jī)關(guān)登記的文件中列名 在公司成立后取得公司簽發(fā)的出資證明書 被載入公司股東名冊 在公司中實(shí)際享有資產(chǎn)受益 重大決策和選擇管理者等權(quán)利 3 股東資格確認(rèn)法理思路思路一 分析爭議的法律關(guān)系是屬于個(gè)人法調(diào)整還是屬于團(tuán)體法調(diào)整 思路二 分析爭議的法律關(guān)系屬于公司內(nèi)部法律關(guān)系 還是涉及公司之外第三人法律關(guān)系 4 股東資格確認(rèn)相關(guān)案例 1 因缺少工商登記引發(fā)的事實(shí)股東糾紛 2 出資行為定性引發(fā)的股東資格糾紛 3 實(shí)際出資不到位引發(fā)的股東資格糾紛 4 附條件的股東資格糾紛 5 股東資格的非合意取得糾紛 6 掛名股東資格糾紛 7 虛擬股東資格糾紛 二 股東權(quán)利 1 股東知情權(quán) 1 股東知情權(quán)界定 2 法律依據(jù)我國93公司法第32條 110條 176條我國現(xiàn)行公司法第33 97條 165條 3 實(shí)踐中疑難問題第一 訴訟主體資格問題第二 股東知情權(quán)的訴請范圍會計(jì)賬簿的查閱權(quán)是否包含原始財(cái)務(wù)憑證規(guī)定 第三 正當(dāng)目的舉證責(zé)任的分配問題 第四 訴訟時(shí)效問題關(guān)于財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告股東知情權(quán)的訴訟時(shí)效關(guān)于會計(jì)賬簿股東知情權(quán)的訴訟時(shí)效 第五 判決與執(zhí)行問題 2 利潤分配請求權(quán) 1 法律依據(jù) 公司法 第4條規(guī)定 股東依法享有資產(chǎn)收益等權(quán)利 公司法 第34條規(guī)定 股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利 司法解釋四 征求意見稿 第21 25條 2 實(shí)踐問題 能否提起強(qiáng)制利潤分配請求之訴 提起條件 3 股東退股權(quán) 1 理論基礎(chǔ) 2 法律依據(jù)2005年 公司法 第74條 142條 3 實(shí)踐中問題 4 股東派生訴訟 1 起源于1843年英國1843年福斯訴哈博特爾案 福斯規(guī)則 1846年英國東潘多鉛礦訴麥瑞威澤案正式確立 美國1881年確立了公平規(guī)則 完善 2 法律依據(jù)公司法151條 公司法司法解釋一 第4條 公司法司法解釋二 第23條 3 實(shí)踐中問題第一 原告 被告資格問題 第二 公司訴訟地位 第三 前置程序 第四 其他程序問題 5 轉(zhuǎn)股權(quán)第一 股東優(yōu)先購買權(quán)的若干問題 1 優(yōu)先購買權(quán)與股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的關(guān)系 2 破產(chǎn) 拍賣程序中的優(yōu)先購買權(quán) 第二 股權(quán)轉(zhuǎn)讓與股權(quán)附隨民事權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)移 1 未分配利潤的主張 2 公司債務(wù)的負(fù)擔(dān) 第三 股權(quán)轉(zhuǎn)讓與公司的變更登記 1 股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效與公司的變更登記關(guān)系 2 有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的受讓方在未辦理股東名冊變更和工商登記時(shí)將自己受讓股份再行轉(zhuǎn)讓 該股份轉(zhuǎn)讓合同是否有效 3 股權(quán)轉(zhuǎn)讓與公司變更登記的附隨義務(wù) 4 公司不履行登記義務(wù)時(shí) 合同當(dāng)事人是否有權(quán)解除股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同 第四 瑕疵股權(quán)的轉(zhuǎn)讓 1 未取得股東資格情形下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 2 股東抽逃出資前提下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 3 出資瑕疵情形下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 第五 特殊情形下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 1 以規(guī)避一人公司規(guī)定為目的的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 2 作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 3 附條件的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 4 轉(zhuǎn)讓股權(quán)中的部分權(quán)能的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 5 隱名出資引發(fā)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 第六 公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制 四 公司治理結(jié)構(gòu)問題 一 董事長制度變革 93公司法與2013公司法比較 1 是否擔(dān)任法定代表人 法定一元制 章定一元制2 職權(quán)變化 不再允許董事會授權(quán)董事長在董事會閉會期間行使董事會的部分職權(quán) 刪除董事長簽署公司股票 公司債券的權(quán)利 3 職權(quán)保留 主持股東會 召集和主持董事會 在董事會通過決議事項(xiàng)時(shí)參與行使表決權(quán) 檢查董事會決議的實(shí)施情況 二 股東 大 會制度的變革1 股東大會職權(quán)的微調(diào) 公司法37條 2 股東大會召集程序的激活 公司法第39條第2款 公司法第100條 3 臨時(shí)股東大會主持權(quán)主體的明確 公司法第40條第3款 公司法第101條 4 增設(shè)股東提案權(quán) 公司法第102條第2款 5 董事 監(jiān)事 高管的列席股東大會并接受股東質(zhì)詢的義務(wù) 公司法第150條 6 股東 大 會決議無效和撤銷 公司法第150條 參考案例 宏智科技雙股東大會案 三 董事會制度創(chuàng)新1 董事會職權(quán)的微調(diào) 公司法第46條 2 董事會的召集制度完善 公司法第47條 3 增加利害關(guān)系董事回避表決制度 公司法第124條 4 規(guī)定上市公司董事會特別機(jī)構(gòu) 獨(dú)立董事和董事會秘書 參考案例 廣州天源出租汽車有限公司等與林毅民公司決議侵害股東權(quán)糾紛上訴案 2005 穗中法民二終字第1626號 四 監(jiān)事會制度創(chuàng)新1 完善監(jiān)事會召集程序 2 充實(shí)監(jiān)督職權(quán) 公司法第53條 新增 彈劾權(quán) 股東會的招集與主持權(quán) 提案權(quán) 訴權(quán) 3 強(qiáng)化監(jiān)督手段 公司法第54條 特別調(diào)查權(quán) 費(fèi)用保障權(quán) 列席董事會會議并有權(quán)對有關(guān)決議事項(xiàng)提出質(zhì)詢或建議 五 經(jīng)理制度完善1 經(jīng)理職權(quán)的變化 公司法第49條 2 董事長與總經(jīng)理的角色區(qū)分3 董事長與總經(jīng)理越權(quán)行為的效力 六 公司高管的忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)1 法律依據(jù)公司法第147 148條2 簡要評價(jià)