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網(wǎng)絡時代的版權保護問題 吳漢東中南財經(jīng)政法大學教授 在互聯(lián)網(wǎng)逐步普及并日漸改變?nèi)藗兩罘绞降慕裉?，網(wǎng)絡產(chǎn)業(yè)已成為我國經(jīng)濟增長的重要引擎，與此同時，網(wǎng)絡產(chǎn)業(yè)所涉及的版權保護問題也日益凸顯?；ヂ?lián)網(wǎng)改變了傳統(tǒng)的信息擁有者、傳播者和使用者之間的利益格局，引發(fā)了版權擁有者與網(wǎng)絡技術產(chǎn)業(yè)之間的激烈沖突。網(wǎng)絡環(huán)境下，網(wǎng)絡音樂、網(wǎng)絡視頻及搜索引擎等網(wǎng)絡產(chǎn)物的蓬勃發(fā)展給版權保護帶來了前所未有的挑戰(zhàn)。 目前，我國在立法層面已初步建立了涉及互聯(lián)網(wǎng)版權保護的法律體系，但仍需不斷地完善；從司法實務上看，雖已出現(xiàn)眾多典型判例，但均未建立良性的解決機制；就理論而言，網(wǎng)絡版權案件所涉及到的版權間接責任制度、合理使用制度及技術中立原則等問題有待更深入地探討。 網(wǎng)絡時代版權保護存在的諸多問題 問題一：搜索引擎服務商“主觀認知”標準 就《信息網(wǎng)絡傳播權保護條例》第23條規(guī)定的“避風港條款”中“應知”與“明知”的判斷標準，筆者認為應從以下三個層面著手： 一是應基于搜索引擎服務商的直接侵權行為來判斷其主觀認知，而不能采取技術認知，否則會背離技術中立原則，從而妨礙技術創(chuàng)新。 二是服務商需建立審核機制的有效性并確定合理的審查范圍。只要服務商建立有效的、符合“合理管理人”要求的審核機制，則應視其盡到了審核義務。 三是不宜對“應知”標準做寬泛解釋。在引入“紅旗原則”解釋之時，應對“紅旗原則”本身做進一步的限定，并結合具體情形分析服務商的主觀過錯。 問題二：新興網(wǎng)站存儲空間技術的替代責任 首先，服務商的主觀認知標準存在模糊之處。網(wǎng)絡存儲空間服務商的判斷標準應適用搜索引擎服務商的相關原則和標準。 其次，替代責任在當前司法實踐中的適用標準尚未明晰。在理論上，替代責任與共同侵權制度的具體關系存在疑問；從現(xiàn)實層面，廣告收入是否屬于《信息網(wǎng)絡傳播權保護條例》中規(guī)定的“直接經(jīng)濟收益”成為問題的關鍵。網(wǎng)絡存儲空間服務商的廣告收益主要來源于對服務對象中上傳作品的點擊，因此不屬于直接經(jīng)濟收益。 問題三：P2P技術條件下引誘侵權及最終用戶責任 我國法律尚未對P2P網(wǎng)絡服務商責任問題做出專門規(guī)定。國外的“引誘侵權理論”，針對我國當前P2P服務商的商業(yè)模式，很難發(fā)揮其用武之地。 就P2P網(wǎng)絡個人用戶版權責任問題，涉及產(chǎn)業(yè)間的利益協(xié)調(diào)以及公眾獲取信息的自由。由于在P2P網(wǎng)絡環(huán)境下，難以區(qū)分下載和上傳行為，因此現(xiàn)行法中以列舉形式規(guī)定的合理使用制度有待做出進一步的調(diào)整與完善。 問題四：現(xiàn)行數(shù)字圖書館運營模式下的版權侵權 數(shù)字圖書館現(xiàn)有的運營模式難以符合現(xiàn)行法中合理使用的要求，為降低數(shù)字圖書館的敗訴風險，筆者建議成立數(shù)字環(huán)境下文字作品集體管理組織，為海量授權提供便利。 為平衡利益紛爭，保障社會公眾獲取信息的權利，筆者主張應考量法益優(yōu)先與利益平衡原則。在價值位階上，優(yōu)先考慮公眾的表達自由；在沖突協(xié)調(diào)上，強調(diào)各方當事人之間利益的平衡，不過度損害另一方的利益。而現(xiàn)行法有關數(shù)字圖書館的相關規(guī)定過嚴，理應擴大合理使用的范圍，甚至在某種條件下授予其法定許可權。 問題五：網(wǎng)絡游戲軟件產(chǎn)業(yè)中的“私服”與“外掛” 針對網(wǎng)絡游戲產(chǎn)業(yè)體內(nèi)的毒瘤——“私服”、“外掛”問題，筆者認為應注意以下兩個方面： 其一，厘清“私服”行為法律性質(zhì)?！八椒毙袨榈膶嵸|(zhì)是對網(wǎng)絡游戲軟件的一種盜版行為，嚴重的“私服”行為，將構成刑法中的侵犯著作權罪。 其二，應明確“外掛”的具體種類，分別適用相應的法律。首先，應區(qū)別對待，不能一概打擊。其次，在適用法律時，應當正確適用民事、刑事法律規(guī)范。 問題六：作品技術保護措施反限制的公共利益考量 現(xiàn)行法對技術保護措施的規(guī)定寬泛有余、限制不足。筆者主張在保護技術措施的同時應當關注以下兩點： 首先，在技術保護措施的規(guī)定中注入考量社會公眾利益的因素，一方面防止技術保護措施不正當?shù)負p害社會公眾利益；另一方面則賦予社會公眾為特定目的而規(guī)避技術措施的合法性。 其次，對技術保護措施應擴大限制范圍，限制技術措施的濫用。具體而言，對技術措施不宜采取過高的保護水平，在未來立法修改中應考慮添加防止技術措施濫用的條款。 網(wǎng)絡時代版權問題保護的對策及建議 網(wǎng)絡技術的出現(xiàn)和應用，打破了舊的利益格局，變革著傳統(tǒng)的法律體系。針對上述網(wǎng)絡時代的版權保護難題，筆者建議應從以下四個方面加以應對： 第一，現(xiàn)行立法與司法實務應建立技術創(chuàng)新者與權利人之間的利益平衡機制。版權立法應當在完善法律體系的同時，兼顧網(wǎng)絡產(chǎn)業(yè)的自身特點，為技術創(chuàng)新留有出口，保障賴以創(chuàng)新的公共資源的開放和社會公眾合法獲取信息的自由。司法實務界應把握法律條文的精神，針對技術發(fā)展的現(xiàn)實特點，做出恰當、明確的裁判。 第二，現(xiàn)行知識產(chǎn)權法應進一步完善技術創(chuàng)造者責任規(guī)避機制。鑒于當前責任規(guī)避機制的實際效果并不理想，筆者建議應在時機成熟時，通過最終修改法律，或者出臺相應的司法解釋，對于一些要件設立具體的判斷準則，以解決司法裁判不一的難題。 第三，應建立多方利益主體合作共贏的長效機制。首先應當順應時代潮流，鼓勵技術的革新，發(fā)展有潛質(zhì)的商業(yè)模式。其次在變革傳統(tǒng)商業(yè)模式時，應當注重利益的平衡，規(guī)范合作機制，從而達成“共贏”的局面。 第四，網(wǎng)絡產(chǎn)業(yè)的技術服務商應建立適當?shù)娘L險防范機制。首先，服務商應建立內(nèi)部版權審核機制，構筑自動審查和人工審核的雙重門檻。然后，設置專門部門應對權利通知，嚴格審核受權利人通知的作品。此外，對新建立的商業(yè)模式，也應設有專門的法律部門進行風險評估，以主動適應避風港條款的規(guī)定。 出處:中國新聞出版報/2008年/12月/11日/第008版